Юридическая Библиотека - Сборник типовых договоров с комментариями. Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В. -

На главную »  » Сборник типовых договоров с комментариями. Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В.

Гражданское право: Сборник типовых договоров с комментариями. Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В.


    Общие положения о сделках и договоре содержатся в части I Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), отдельные виды договоров регулируются частью II ГК РФ. Сделками признаются действия субъектов гражданского законодательства, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Любую сделку, для заключения которой необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) принято называть договором. Договор является правовым средством достижения целей участников гражданского оборота при их вступлении в обширный круг отношений, регулируемых гражданским правом.


    Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В. Сборник типовых договоров с комментариями. - "Издательский Дом "Главбух", 2003 г.

     

     

     Сборник типовых договоров с комментариями

     

     

     Содержание

     

      Часть 1. Общие положения                                               

        1. Понятие договора и его существенные условия                       

          1.1. Понятие договора                                               

          1.2. Классификация договоров                                       

          1.3. Существенные условия договора                                 

        2. Общий порядок заключения, изменения и расторжения договора        

          2.1. Заключение договора                                           

          2.2. Форма договора                                                 

          2.3. Изменение и расторжение договора                              

        3. Обеспечение исполнения обязательств по договору                   

          3.1. Неустойка                                                      

          3.2. Залог                                                         

          3.3. Удержание                                                     

          3.4. Поручительство                                                

          3.5. Банковская гарантия                                           

          3.6. Задаток                                                        

        4. Особые основания прекращения обязательств по договору             

        5. Перемена лиц в обязательстве                                      

          5.1. Уступка права требования                                      

          5.2. Перевод долга                                                 

          5.3. Форма уступки права требования и перевода долга               

        6. Ответственность за нарушение договора                             

        7. Недействительность договора                                       

        8. Переход  права собственности на имущество по договорам о  передаче

           имущества                                                         

        9. Общие  принципы   влияния  условий  гражданско-правовых  договоров

           на налоговые правоотношения                                       

        10. Роль бухгалтера в организации договорной работы фирмы            

      Часть II. Типовые формы договоров                                      

        Договор купли-продажи имущества (общий)                              

        Договор купли-продажи оборудования                                    

        Контракт N международной купли-продажи оборудования                  

        Договор купли-продажи недвижимости                                   

        Договор поставки                                                     

        Договор поставки (с особыми условиями перехода права  собственности) 

        Договор мены                                                          

        Договор дарения                                                      

        Договор аренды имущества (общий)                                     

        Договор   аренды  транспортного  средства    экипажем  (фрахтование

        на время))                                                           

        Договор аренды транспортного средства (без экипажа)                  

        Договор аренды помещения                                             

        Договор финансовой аренды (лизинга) производственного оборудования   

        Договор безвозмездного пользования имуществом (ссуда)                

        Договор подряда                                                      

        Договор на выполнение научно-исследовательских работ                 

        Договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ 

        Договор о предоставлении услуг                                       

        Договор перевозки груза                                              

        Договор транспортной экспедиции                                      

        Договор займа                                                        

        Договор товарного кредита                                            

        Договор   купли-продажи   товара      условием   о   предоставлении

        коммерческого кредита)                                                

        Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)  

        Договор хранения                                                     

        Договор  хранения на товарном складе (с правом отпуска товара третьим

        лицам)                                                               

        Договор поручения                                                     

        Договор комиссии на реализацию товаров                               

        Агентский договор на ремонт основных средств                         

        Договор доверительного управления имуществом                         

        Договор простого товарищества (совместной деятельности)              

        Авторский договор о передаче  исключительных  прав  на  использование

        произведения                                                         

        Лицензионный договор на использование программы для ЭВМ              

        Договор об уступке права требования                                  

        Соглашение о переводе долга                                          

        Соглашение о замене обязательств (новации)                            

        Соглашение о замене обязательств (Новация в вексельное обязательство)

        Доверенность                                                         

     

     Часть I. Общие положения

     

     1. Понятие договора и его существенные условия

     

     Общие положения о сделках и договоре содержатся в части I Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), отдельные виды договоров регулируются частью II ГК РФ. Сделками признаются действия субъектов гражданского законодательства, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Любую сделку, для заключения которой необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) принято называть договором. Договор является правовым средством достижения целей участников гражданского оборота при их вступлении в обширный круг отношений, регулируемых гражданским правом.

     

     1.1. Понятие договора

     

     Рассмотрим, что представляет собой договор, и какие его условия должны быть согласованы сторонами для того, чтобы он считался заключенным.

     В соответствии со статьей 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц (сторон в договоре) об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор признается главным основанием возникновения обязательств. Стороны в договоре именуются "должником" и "кредитором".

     В данном случае, прежде всего, уместно кратко рассмотреть сущность обязательства и применимых к нему терминов "кредитор" и "должник", поскольку данные понятия будут неоднократно использованы в настоящем сборнике.

     В силу обязательства одно лицо обязано совершить в пользу другого лица определенные действия, например, передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, и т.д., либо воздержаться от действий, а другое лицо вправе требовать от первого исполнения его обязательств. В зависимости от того, какая из сторон является обязанной в любом обязательстве можно выделить должника и кредитора. Если по договору каждая из сторон несет обязанность перед другой стороной, каждая считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

     В настоящем сборнике рассматриваются только договоры, заключаемые двумя субъектами, однако, следует отметить, что и к договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, применяются общие положения о договоре, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров. Мы также будем касаться вопросов внешнеэкономических договоров лишь в той части, в которой их специфические условия оказывают непосредственное влияние на порядок налогообложения и отражения в бухгалтерском учете операций по таким договорам.

     Одним из основных и важнейших принципов гражданского права наряду с принципом равенства участников является принцип свободы договора. Прежде всего, данный принцип проявляется в том, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Более того, стороны могут заключить договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны также могут заключить смешанный договор, в котором будут содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п.3 ст.421 ГК РФ).

     Примерами смешанного договора может служить:

     - договор на поставку и монтаж оборудования, совмещающий в себе элементы договоров купли-продажи, поставки и подряда;

     - договор на переработку вещи и ее дальнейшую перепродажу (договор комиссии с элементами подряда) и др.

     К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

     Свобода договора выражается также в том, что стороны определяют условия договора по своему усмотрению. Однако свобода в заключении договора не абсолютна, существуют определенные ограничения, направленные на защиту как сторон договора, так и не участвующих в нем субъектов, общества и государства. Так, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия регулируется императивно. Императивные нормы, действие которых стороны не вправе изменять, могут содержаться как в законах, так и в иных правовых актах (ст.422 ГК РФ). При установлении сторонами в договоре условий, противоречащих императивным нормам, такие условия будут ничтожными. При этом, соответствующие условия договора должны считаться определенными в соответствии с действующими на момент заключения договора императивными нормами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

     Ограничением свободы договоров также являются запрет на заключение отдельных видов договоров некоммерческими организациями и гражданами - непредпринимателями (например, доверительное управление, финансовая аренда, договор поставки), специальная правоспособность лиц, занимающихся соответствующим видом деятельности (например, аудиторская, банковская, страховая деятельность). Поскольку посредством заключения договоров субъекты права осуществляют свою деятельность, к ограничению свободы договоров также можно добавить лицензирование отдельных видов деятельности.

     

     1.2. Классификация договоров

     

     Все гражданско-правовые договоры обладают соответствующими признаками, которые позволяют подразделять их на отдельные виды. В зависимости от преследуемой цели можно выделить несколько способов деления договоров на отдельные виды. Так, договоры могут различаться по моменту возникновения прав и обязанностей (консенсуальные и реальные), по распределению прав и обязанностей (односторонние и взаимные), по способу их заключения (договор присоединения и взаимосогласованный договор) и др. Такое деление договоров имеет важное практическое значение.

     Среди классификаций договоров по различным основаниям в рамках данной книги уместно выделить классификацию по признаку возмездности и моменту возникновения прав и обязанностей. По нашему мнению, деление договоров именно на данные виды может иметь первостепенное значение для определения налоговых обязанностей участников договора, а также существенным образом сказываться на их налоговой и бухгалтерской отчетности.

     Так, договор, по которому стороны намереваются получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. При этом возмездность не означает эквивалентность, главный признак возмездности - встречное предоставление, которое может быть выражено в уплате денежной суммы, предоставлении вещи (товара), оказании услуг, выполнении работ и др. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (ст.423 ГК РФ). Возмездность или соответственно безвозмездность договора может, как уже отмечалось, существенно повлиять на налогообложение сторон договора. Поэтому важно понимать, что возмездность договора определяется законом. Пункт 3 статьи 423 ГК РФ устанавливает презумпцию возмездности договора, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. По общему же правилу исполнение договора оплачивается по цене, определенной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях могут применяться цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (п.1 ст.424 ГК РФ).

     По времени возникновения правоотношений договоры подразделяются на консенсуальные и реальные. В тех случаях, когда для заключения договора достаточно только соглашения сторон, договор является консенсуальным (от латинского "consensus" - согласие). Таких договоров большинство (купля-продажа, аренда, подряд и др.). Передача вещи и совершение действий в соответствии с такими договорами осуществляется во исполнение договоров. Значительно реже договоры признаются заключенными в момент совершения действия по передаче вещи или некоторых иных видов имущества. В этом случае достижения соглашения между сторонами недостаточно. Подобные договоры называются реальными (от латинского "res" - вещь), к ним относятся договор займа, договор перевозки груза, отдельные виды договоров дарения, хранения и др. Деление договоров на данные виды также имеет принципиальное значение, поскольку с моментом заключения договоров связан момент возникновения прав и обязанностей сторон.

     

     1.3. Существенные условия договора

     

     Существенными являются те условия договора, без достижения согласия по которым конкретный договор не может считаться заключенным.

     Гражданское право (ст.432 ГК РФ) среди условий договора, относящихся к существенным, выделяет следующие три группы условий:

     - о предмете договора;

     - условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

     - все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

     Предмет договора представляет собой совокупность основных прав и обязанностей сторон, применительно к договору данного вида. То есть согласуется, какие именно основные действия должна совершить обязанная сторона. При этом если действия, подлежащие выполнению, представляют собой передачу вещи (имущества), предмет договора должен отражать какой именно объект подлежит передаче и его характеристики, если по договору оказываются услуги или выполняются работы - вид услуг или работ, выполняемых по договору. Иначе говоря, из предмета договора всегда должно следовать, в связи с чем заключен договор.

     Существенные условия, признаваемые таковыми в силу закона для договора определенного вида, в большинстве случаев содержатся во второй части ГК РФ, регулирующей отдельные виды договоров.

     В качестве примера условий обязательных в силу закона могут служить следующие условия являющиеся существенными для определенных видов договоров:

     - для договора доверительного управления существенным в силу статьи 1016 ГК РФ является условие о сроке договора, а для возмездного договора доверительного управления - также условие о размере и форме вознаграждения управляющего;

     - для договора о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа - условие о цене товара, порядок, сроки и размеры платежей (ст.489 ГК РФ);

     - для договора имущественного страхования - условия об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования, о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование, о размере страховой суммы, о сроке договора (ст.924 ГК РФ).

     Что касается третьей группы существенных условий, то в данном случае таким условием договора может стать абсолютно любое его условие, если на его согласовании настаивает одна из сторон.

     Еще раз обратим внимание на то, что существенные условия договора тесно связаны с вопросом его заключения. Так, согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в соответствующих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Таким образом, отсутствие соглашения по одному из упомянутых выше условий влечет незаключенность договора.

     

     2.Общий порядок заключения,
    изменения и расторжения договора

     

     2.1. Заключение договора

     

     Заключение договора предполагает выражение воли каждой из его сторон.

     Общие правила о заключении договоров содержатся в главе 28 ГК РФ "Заключение договора", отдельные вопросы регулируются главами 9 "Сделки" и 10 "Представительство. Доверенность", а также нормами части второй ГК РФ об отдельных договорах, предусматривающими дополнительные условия о форме и других особенностях заключения некоторых договоров (ст.ст.493, 507, 527, 540, 574 и др.). Помимо ГК РФ, законодательством могут быть установлены дополнительные, особые правила заключения определенных договоров. Примером специального регулирования заключения договора могут служить нормы о заключении договора, содержащиеся в Транспортном уставе железных дорог, Кодексе внутреннего водного транспорта, Правилах оказания услуг по перевозке пассажиров и др.

     Заключение всякого договора предполагает выражение воли каждой из его сторон.

     Как уже отмечалось, чтобы заключить договор, стороны должны достигнуть соглашения по всем его существенным условиям: и по тем, которые прямо установлены в законе, и по тем, которые заявлены одной из сторон. Например, в случае, когда одна из сторон подписывает договор позже другой, но при этом делает оговорки и прилагает к договору подписанные только ею дополнительные условия, такой договор в целом может считаться незаключенным вовсе. Так, если вторая сторона дополнительными условиями изменила положение договора, в отношение которого, даже если и не требовалось согласования по закону, была выражена воля подписавшей основной текст договора первой стороны, из этого следует, что стороны не достигли соглашения по его существенному условию - условию, предложенному хотя бы одной из сторон.

     Большинство норм в гражданском законодательстве являются диспозитивными (условно восполнительными), устанавливающими общие правила поведения. Такие нормы легко квалифицировать по содержащемуся в них указанию, что устанавливаемые правила применяются, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Для примера приведем статью 470 ГК РФ, определяющую правила, предъявляемые к гарантии качества продаваемого товара. Согласно пункту 3 указанной статьи гарантия качества товара распространяется и на все составляющие его части (комплектующие изделия), если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

     В случае, когда стороны хотят исключить применение диспозитивной нормы законодательства, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней, данные изменения необходимо прямо отразить в договоре. При отсутствии соглашения сторон об изменении (исключении) диспозитивной нормы, условие договора будет определяться диспозитивной нормой, независимо от воли сторон.

     Императивные нормы, содержащиеся в законе и применимые к отношениям сторон по заключаемому ими договору, стороны обязаны выполнять во всех случаях независимо от их наличия в договоре. Такие нормы, содержащиеся в тексте договора, не являются условиями договора в чистом виде, поскольку относительно их формулировок стороны не выражали своей воли, правила поведения, определяемые такими императивными нормами, не могут быть изменены по желанию сторон.

     Хотя включение таких норм в договор во многом загромождает его и не несет дополнительной юридической нагрузки, зачастую стороны инкорпорируют их в договор, чтобы из самого его текста наглядно следовали все обязанности сторон и порядок их исполнения. При этом стороны, как правило, включают нормы, содержащиеся во второй части ГК РФ, регулирующей соответствующий вид договора.

     Однако не следует забывать, что императивные нормы, применимые к отношениям сторон по конкретному виду договора, могут содержаться и в первой части ГК РФ, регулирующей общую часть обязательственного права, а также в положениях ГК РФ, регулирующих иные виды договоров. Например, согласно статье 567 ГК РФ к договору мены применяются правила о купле-продаже в части не противоречащей правилам главы 31 ГК РФ, регулирующей мену и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Статья 783 ГК РФ устанавливает, что к договору возмездного оказания услуг применяются также общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит статьям ГК РФ, непосредственно регулирующим возмездное оказание услуг, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

     Для заключения договора необходимо также соблюдение формы совершения такого соглашения. Об этом мы подробно поговорим ниже.

     Таким образом, составляя договор, необходимо, прежде всего, провести анализ законодательного регулирования данного договора, чтобы уяснить:

     - требования, предъявляемые к форме договора, а также необходимость его государственной регистрации;

     - обязательные в силу закона существенные условия;

     - применимые в данном случае императивные нормы;

     - применимые в данном случае диспозитивные нормы, и какие из них стороны хотят изменить или исключить.

     Только с учетом этого следует согласовывать все условия договора. Условия договора обычно излагаются в виде отдельных пунктов, которые могут быть выделены в различные разделы или части. Различные спецификации, экспликации, сметы и т.п. принято выделять в отдельные приложения к договору.

     Формируя условия договора, содержащие обязанности сторон, следует четко закреплять, какая именно обязанность и на какой стороне лежит, за чей счет, в каком порядке, в каком месте и в какой срок она должна исполняться.

     В тексте договора также следует отразить, каким именно документом оформляется исполнение отдельных обязательств по договору (передача имущества, результата работ, приемка работ и т.д.), а также исполнение договора сторонами в полном объеме. Для устранения возможного уклонения одной из сторон от подписания указанных документов целесообразно предусмотреть, кто из сторон должен их подготовить и в какой срок они подписываются. Например, передача имущества или результата работ оформляется, как правило, одновременно с такой передачей, а приемка работ или акт о выполнении всех обязательств по договору - обычно в какой-то определенный срок, с момента получения результата работ или исполнения всех обязательств по договору.

     Рассмотрим отдельные условия договора, которые в значительной степени могут повлиять на взаимоотношения сторон.

     При заключении договора важно понимать, с какого именно момента договор считается заключенным. Дата заключения договора важна для установления момента, когда у сторон возникают предусмотренные договором права и обязанности.

     Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор будет считаться заключенным с момента передачи соответствующего имущества. В соответствии с пунктом 3 статьи 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

     Место заключения договора также важно для дальнейшего взаимоотношения сторон по внешнеэкономическому контракту. Прежде всего, место заключения договора может иметь значение для определения применимого к договору права. Так, согласно пункту 1 статьи 1209 ГК РФ по общему правилу форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Если в договоре сторонами не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК РФ).

     Цена договора в большинстве случаев не является существенным условием договора в силу закона. Как было отмечено выше, если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (ст.424 ГК РФ). Однако на практике именно условия договора о цене товара, размере вознаграждения и т.п., а также порядке их уплаты является одними из самых важных в договоре. Такие условия становятся существенными для договора, как только заинтересованная в них сторона заявит о необходимости их согласовать. Такой стороной может стать как лицо, которому необходимо будет производить платеж (покупатель, заказчик, доверитель), так и продавец, исполнитель, управляющий, поверенный и т.д. Очевидно, что каждая из сторон заинтересована заранее знать, сколько, каким образом, и в каком порядке она получит или заплатит.

     В связи с этим, следует обратить внимание, что согласно статье 317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях, а рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации (ст.141 ГК РФ). Пункт 2 статьи 317 ГК РФ позволяет установить в договоре условие, согласно которому оплата денежного обязательства будет производиться в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Данное положение в условиях инфляции имеет смысл использовать, когда момент заключения договора отдален от момента выплаты денежных средств за его исполнение. При этом подлежащая уплате в рублях сумма будет определяться по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

     Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории России допускается лишь в случаях и в порядке, определенных валютным законодательством РФ.

     При внешнеэкономической деятельности использование иностранной валюты в качестве средства платежа возможно по экспортным (импортным) контрактам, когда одной из сторон является нерезидент РФ. Однако и здесь следует учитывать ограничения, установленные валютным законодательством, в том числе в отношении операций по перечислению иностранной валюты, поскольку они при определенных условиях могут относиться к операциям, связанным с движением капитала, и требовать специального разрешения Банка России на их совершение.

     Заключение договора возможно различными способами. Договор может быть заключен путем составления и подписания одного документа, обмена документами либо посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. В определенных случаях заключение договора может осуществляться и в ином порядке, например, путем выдачи кассового или товарного чека при розничной купле-продаже, багажной квитанции при перевозке груза и др.

     Требование относительно обязательного подписания единого документа предусмотрено, в частности, для следующих договоров:

     - продажи недвижимости (ст.550 ГК РФ);

     - продажи предприятия (ст.560 ГК РФ);

     - доверительного управления имуществом (ст.1017 ГК РФ);

     - аренды здания или сооружения (ст.651 ГК РФ).

     Под офертой согласно пункту 1 статьи 435 ГК РФ понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом, что означает, что лицо, направившее оферту, при надлежащем акцепте, будет считаться заключившим договор.

     Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст.438 ГК РФ). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцептом также может считаться совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий в срок, установленный для ее акцепта, если иное не установлено законом или условиями оферты. К таким действиям относится выполнение указанных в оферте условий договора, например, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ и т.п.

     При желании стороны могут заключить предварительный договор, по которому примут обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.429 ГК РФ). При отказе в дальнейшем от совершения основного договора заинтересованная сторона вправе в судебном порядке понуждать другую сторону к заключению договора на согласованных условиях. При этом, предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора, а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если в течение установленного срока основной договор не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение его заключить, обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются.

     Предварительный договор заключается в той же форме, которая установлена для основного договора, если же форма основного договора не установлена, то в простой письменной форме (см. следующий  раздел). Несоблюдение данного правила влечет ничтожность предварительного договора.

     

     2.2. Форма договора

     

     Соблюдение формы договора имеет важное значение для его действительности.

     Как правило, сделки совершаются в устной либо в письменной форме (п.1 ст.158 ГК РФ). При этом письменная форма может быть простой или нотариальной. В устной форме могут быть заключены договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена обязательная письменная форма. Так, обязательная простая письменная форма сделок (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения) установлена пунктом 1 статьи 161 ГК РФ для:

     - сделок юридических лиц между собой и с гражданами;

     - сделок граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

     Как уже отмечалось, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного уполномоченными лицами. Письменная форма договора будет также считаться соблюденной в случае обмена сторонами документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. При заключении договора посредством направления оферты письменная форма считается соблюденной, если на письменное предложение заключить договор (оферту) другая сторона совершила конклюдентные действия, свидетельствующие о принятии условий оферты.

     Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

     Стороны могут своим соглашением установить возможность заключения договора с использованием факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. В определенных случаях такой порядок заключения договора может допускаться законом или иными правовыми актами (п.2 ст.160 ГК РФ).

     Подписывать договор от имени юридического лица должно лицо, уполномоченное на такое подписание. Как правило, договоры подписывает генеральный директор (либо иной единоличный исполнительный орган) юридического лица, который действует на основании устава, в котором закреплено его право действовать от имени юридического лица без доверенности.

     Во всех остальных случаях, когда полномочия лица не вытекают из учредительных документов или закона, необходимо оформление передачи полномочий на совершение сделки в виде доверенности в установленной форме.

     Следует понимать, что в силу статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. То есть, действуя в качестве представителя, последний всегда действует от имени представляемого и в его интересах.

     Полномочие представителя может также явствовать из обстановки, в которой он действует (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

     Требования к оформлению доверенности содержатся в статье 185 ГК РФ. Обязательная письменная форма доверенности следует из самого определения доверенности, под которой понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

     Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом.

     Следует иметь в виду, что пункт 3 статьи 185 ГК РФ устанавливает случаи, при которых к нотариально удостоверенным доверенностям, выдаваемым гражданами, приравниваются доверенности, удостоверенные соответствующими организациями или лицами.

     Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

     Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

     В отношении доверенности от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, а также на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей пункт 5 статьи 185 ГК РФ устанавливает дополнительное требование - такая доверенность должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

     Выдача доверенности является односторонней сделкой, для ее совершения не требуется согласия (выражения воли) представителя. В связи с этим лицо, выдавшее доверенность может в любое время отменить доверенность, или передоверие, а лицо, на имя которого выдана доверенность, - отказаться от нее (п.2 ст.188 ГК РФ).

     По объему предоставляемых полномочий доверенности можно разделить на генеральные, специальные и разовые. Генеральные, как правило, позволяют представителю совершать целый ряд юридических и фактических действий (доверенность руководителю филиала, представительства, доверенность поверенному по договору поручения, агента по агентскому договору и т.п.). Специальные доверенности выдаются на совершение ряда юридических действий, направленных на достижение определенного результата (совершение сделки купли-продажи помещения и оформления прав на него). Разовые доверенности оформляются на совершение конкретной сделки, например, на подписание определенного договора.

     Обязательный атрибут доверенности - дата ее совершения. Без указания такой даты доверенность является ничтожной. Максимальный срок действия доверенности 3 года. Если же срок не указан, доверенность действительна в течение одного года со дня ее совершения.

     Полномочия по доверенности могут быть переданы представителем иному лицу, если такая возможность предусмотрена в основной доверенности. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, по общему правилу должна быть нотариально удостоверена.

     Нотариальное удостоверение договора обязательно в случаях, прямо указанных в законе. Требование о нотариальном удостоверении содержится, например, в отношении договора ренты (ст.584 ГК РФ), договора об ипотеке (ст.339 ГК РФ). Стороны договора также могут предусмотреть обязательное нотариальное удостоверение договора, даже если по закону для договоров данного вида эта форма не требуется. Решая вопрос о необходимости нотариального удостоверения сделки по желанию сторон, следует учитывать, что зачастую затраты на нотариальное заверение сделки значительно увеличивают расходы по ее совершению.

     Статья 164 ГК РФ устанавливает обязательную государственную регистрацию сделок с землей и другим недвижимым имуществом. Случаи и порядок такой регистрации установлены ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Так, обязательной государственной регистрации подлежит договор аренды здания или сооружения, заключаемый на срок более года, договор продажи предприятия (ст.560 ГК РФ), и др. Договоры, в отношении которых установлено требование о государственной регистрации, считаются заключенными с момента такой регистрации.

     В некоторых случаях не требуется регистрация непосредственно договора, опосредующего переход прав на недвижимое имущество, но необходима регистрация перехода прав на такое имущество. Например, договор купли-продажи недвижимости не подлежит государственной регистрации, однако переход права собственности на недвижимость по этому договору от продавца к покупателю подлежит государственной регистрации (п.1 ст.551 ГК РФ). Момент заключения договора в данном случае не связан с регистрацией перехода прав по нему.

     В отношении же договора продажи предприятия помимо требования о его государственной регистрации установлено дополнительное требование - государственная регистрация перехода прав собственности. Согласно пункту 1 статьи 564 ГК РФ право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права.

     Несоблюдение формы договора влечет существенные последствия для сторон договора, в некоторых случаях такое несоблюдение может неблагоприятно сказаться и на правах третьих лиц.

     По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительности. Несоблюдение письменной формы, прежде всего, может поставить под сомнение факт заключения самой сделки. Так, согласно пункту 1 статьи 162 ГК РФ в случае спора о заключении сделки или ее условий стороны не имеют права ссылаться на свидетельские показания. При этом стороны вправе приводить письменные и другие доказательства наличия сделки.

     Однако законом в отношении отдельных видов сделок может быть специально установлено, что несоблюдение простой письменной формы таких сделок влечет их недействительность. Примерами прямого указания закона на недействительность сделки при несоблюдении ее письменной формы могут служить пункт 3 статьи 162 ГК РФ, устанавливающий данное последствие в отношении внешнеэкономической сделки, статья 331 ГК РФ - в отношении соглашения о неустойке и др.

     Согласно пункту 1 статьи 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а также в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Более того, такая сделка считается ничтожной, и к ней применяются соответствующие последствия, направленные на восстановление сторон в первоначальное положение. Более подробно вопрос недействительности сделок и правила применения последствий такой недействительности изложен ниже в  разделе "Недействительность договора".

     

     2.3. Изменение и расторжение договора

     

     По общему правилу изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон. Однако следует учитывать, что в соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ законом может быть установлено ограничение данного права сторон. Установление в определенных случаях запрета на изменение (расторжение) договора сторонами направлено на защиту интересов третьих лиц, вовлеченных в сделку. Так, статья 430 ГК РФ предусматривает, что стороны договора в пользу третьего лица не могут расторгать (изменять) заключенный ими договор без согласия третьего лица с момента выражения последним должнику намерения воспользоваться своим правом по договору, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

     Соглашение сторон об изменении или расторжении договора должно быть оформлено в той же форме, что и первоначальный договор. Однако в отдельных случаях иная форма может вытекать из закона, иного правового акта или обычаев делового оборота. Стороны также сами могут предусмотреть в первоначальном договоре форму для его расторжения или внесения в него изменений.

     При недостижении сторонами согласия об изменении или расторжении договора, договор может быть изменен (расторгнут) по требованию заинтересованной стороны только по решению суда. Причем, расторжение договора в судебном порядке возможно лишь при наличии определенных оснований, установленных пунктом 2 статьи 450 ГК РФ, а именно:

     - при существенном нарушении договора другой стороной;

     - в случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами;

     - в случаях, установленных сторонами в договоре.

     Как видно стороны могут заранее в самом договоре определить основания, по которым договор может быть изменен или расторгнут. В таком случае при недостижении согласия между сторонами по вопросу изменения (расторжения) договора суд будет руководствоваться также условиями, установленными изначально сторонами в договоре.

     Закон также допускает установление сторонами в договоре условий, при которых изменяется или расторгается договор, например, стороны могут предусмотреть обстоятельство, при наступлении которого договор будет считаться расторгнутым или измененным соответствующим образом.

     Существенное нарушение договора должно быть доказано стороной, требующей его изменения (расторжения). При этом под существенным нарушением понимается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что другая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ).

     В отдельных случаях законом или соглашением сторон может быть установлена возможность одностороннего отказа от исполнения договора. Примером законодательного закрепления права стороны на односторонний отказ от исполнения договора может служить договор возмездного оказания услуг, от исполнения которого заказчик может отказаться в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или в части, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным.

     Договор также может быть изменен или расторгнут в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств в соответствии со статьей 451 ГК РФ признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

     Существенное изменение обстоятельств будет являться основанием для изменения или расторжения договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

     Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут только в судебном порядке по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно всех условий, установленных пунктом 2 статьи 451 ГК РФ. К таким условиям относятся:

     1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

     2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;

     3) исполнение договора без изменения его условий повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что могла рассчитывать при заключении договора;

     4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что подобный риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

     Необходимо иметь в виду, что в случае спора заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении (расторжении) договора лишь после получения отказа другой стороны изменить (расторгнуть) договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

     При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при расторжении договора - прекращаются (ст.453 ГК РФ).

     

     3. Обеспечение исполнения обязательств по договору

     

     Для обеспечения надлежащего исполнения договора стороны могут применить специальные меры, стимулирующие обязанную сторону к выполнению своих обязательств. Такие специальные меры называются способами обеспечения обязательств и по причине своего предназначения прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника. Большинство из возможных способов обеспечения носят акцессорный (дополнительный) характер по отношению к обеспечиваемому обязательству и следуют его судьбе (при переходе прав кредитора к другому лицу), прекращение основного обязательства влечет прекращение его обеспечения, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства (дополнительного обязательства). В то же время недействительность дополнительного обязательства не влияет на действительность обеспечиваемого (основного).

     По действующему законодательству исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (п.1 ст.329 ГК РФ). Как видно, перечень способов обеспечения является открытым, и стороны при необходимости могут применить свою собственную конструкцию взаимоотношений, направленную на обеспечение обязательств по договору, подходящую к конкретной ситуации. Главное, чтобы такое обеспечение было оформлено в письменной форме либо в основном договоре, либо в дополнительном соглашении, из которого должно явно следовать какое именно обязательство и по какому договору обеспечивается.

     Способы обеспечения обязательств могут одновременно относиться к мерам ответственности, то есть создавать для должника дополнительное обременение (неустойка, задаток), а могут таковыми и не являться (залог, поручительство) и быть направленными только на достижение исполнения обязательства.

     Коротко рассмотрим, что представляют собой наиболее распространенные способы обеспечения исполнения обязательств.

     

     3.1. Неустойка

     

     Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст.330 ГК РФ).

     В зависимости от основания установления различают договорную и законную неустойку. Законная неустойка устанавливается законом, а договорная может быть предусмотрена при необходимости в соглашении сторон. Применение законной неустойки не может быть исключено соглашением сторон, а ее размер не может быть уменьшен. Наоборот, ее размер может быть увеличен сторонами, если закон этого не запрещает (п.2 ст.332 ГК РФ).

     Право требовать уплаты неустойки возникает только в том случае, если должник ответственен за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. При этом неустойка подлежит уплате независимо от того, понес ли кредитор убытки от неисполнения должником своего обязательства и у кредитора, соответственно, нет необходимости доказывать их наличие. Для взыскания неустойки кредитору достаточно лишь доказать факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства. Благодаря данному обстоятельству, неустойка является наиболее распространенным видом обеспечения обязательств.

     Соглашение о неустойке должно быть совершено в простой письменной форме независимо от формы основного обязательства. То есть, если основное обязательство подлежит обязательному нотариальному удостоверению или государственной регистрации, а соглашение о неустойке содержится в отдельном документе, данное требование не распространяется на такое соглашение. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

     ГК РФ наряду с термином "неустойка" содержит термины "штраф" и "пеня". Штраф и пеня являются формами неустойки, их применение регулируется нормами о неустойке, однако они отличаются по порядку исчисления. Штраф представляет собой однократно взыскиваемую неустойку, исчисляемую в твердой сумме, либо в процентах от определенной величины (например, процент от стоимости непоставленного товара). Пеня - это неустойка, начисляемая непрерывно нарастающим итогом, например, за каждый день просрочки исполнения. Как видно, размер неустойки зависит от длительности правонарушения, однако стороны в договоре, устанавливая неустойку, могут ограничить ее предел определенной денежной суммой или процентом от определенной суммы.

     Кредитор не всегда вправе требовать возмещения убытков одновременно со взысканием неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Данный вопрос, а также дополнительные условия взыскания неустойки изложены в  разделе "Ответственность за нарушение договора".

     

     3.2. Залог

     

     В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (ст.334 ГК РФ). Преимущество залога перед неустойкой состоит, прежде всего, в том, что удовлетворение требований кредитора не зависит от имущественного положения должника, а зависит лишь от цены предмета залога. Возможность удовлетворения требований кредитора за счет стоимости заложенного имущества преимущественно перед иными кредиторами также отличает залог от всех других способов обеспечения исполнения обязательств.

     Существует два основания возникновения залога: договор и закон. В силу договора залог возникает при соблюдении сторонами договора всех требований, предусмотренных законодательством для его возникновения (надлежащее согласование предмета залога, соблюдение формы договора и др.). В силу закона залог возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. В некоторых случаях, стороны при заключении договора могут исключить применение залога, предусмотренного законом. Так, например, с момента передачи товара по договору купли-продажи покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара, если иное не предусмотрено договором (п.5 ст.488 ГК РФ).

     Предметом залога согласно статье 336 ГК РФ может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Исключение составляют имущество, изъятое из оборота, а также требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом. Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются, если названным законом не установлены иные правила. Предметом залога могут быть также вещи и имущественные права, которые будут приобретены залогодателем в будущем (п.6 ст.340 ГК РФ). Допускается также передача имущества в залог с последующей передачей этого имущества еще в один залог в обеспечение других требований (последующий залог). Такой последующий залог возможен, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. При этом требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей (п.1 ст.342 ГК РФ). Вот почему наряду с подтверждением прав залогодателя на имущество, немаловажно удостовериться, что имущество уже не заложено по другому обязательству должника.

     Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, согласившееся заложить свое имущество в обеспечение чужого обязательства. При этом, залогодателем вещи может быть только ее собственник. Лицо, имеющее на вещь право хозяйственного ведения (государственные и муниципальные предприятия), может выступать залогодателем в порядке, предусмотренном законодательством. Так, поскольку передача вещи в залог означает распоряжению вещью, залогодателем недвижимого имущества такое предприятие может выступать лишь с согласия собственника (ст.295 ГК РФ). Поскольку речь идет о распоряжении имуществом, а именно возможности его отчуждения, следует иметь в виду, что при определенных условиях передача имущества в залог акционерным или иным хозяйственным обществом требует согласия (одобрения) соответствующего органа управления такого общества. Речь идет об одобрении крупных сделок хозяйственных обществ.

     Залогодателем права (например, права аренды) может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

     Залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения (ст.337 ГК РФ). То есть залогом обеспечивается не только основной долг, но и проценты, неустойка, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию. Если стороны хотят изменить данное условие, они должны специально предусмотреть это в договоре.

     Договор о залоге может быть либо самостоятельным соглашением, либо его условия могут быть инкорпорированы в основной договор.

     По общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя. Однако стороны в договоре о залоге могут предусмотреть, что имущество передается залогодержателю.

     Если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. В случае перехода права собственности на заложенное имущество или права хозяйственного ведения им от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (ст.353 ГК РФ).

     Залог всегда должен быть оформлен договором в письменной форме (ст.339 ГК РФ). По общему правилу залог возникает именно с момента заключения договора о залоге. Однако в случае передачи заложенного имущества залогодержателю, залог возникает с момента передачи имущества залогодержателю, при этом заключение договора о залоге в письменной форме также обязательно.

     Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению. Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом. Несоблюдение правил заключения договора, касающихся его письменной формы, нотариального удостоверения или регистрации влечет недействительность договора о залоге.

     В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

     Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. При этом характер и размер неисполнения обязательства должны быть сопоставимы со стоимостью заложенного имущества. Так, согласно пункту 2 статьи 348 ГК РФ в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

     Порядок обращения взыскания на заложенное имущество зависит от вида имущества и условий соглашения сторон. Так, обращение взыскания на недвижимое заложенное имущество возможно только в судебном порядке. Стороны за некоторым исключением не могут изменить данный порядок своим договором.

     Порядок же обращения взыскания на заложенное движимое имущество может быть изменен сторонами: в соответствии с пунктом 2 статьи 349 ГК РФ требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

     Важно понимать, что законодательство не предусматривает возможности в силу залога передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Смысл залога в том и состоит, что залогодержатель получает удовлетворение своих требований именно из стоимости заложенного имущества, получаемой в результате продажи имущества с публичных торгов по наиболее высокой цене. Переход права собственности на заложенное имущество к залогодержателю возможен лишь в порядке отступного или новации обеспеченного залогом обязательства, то есть при прекращении соглашения о залоге (п.46 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 N 6, N 8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Единственная возможность получения предмета залога в собственность залогодержателя предусмотрена пунктом 4 статьи 350 ГК РФ, в соответствии с которым при объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе приобрести заложенное имущество у залогодателя по договору купли-продажи и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом.

     Реализация (продажа) заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок. При этом залогодержатель (кредитор) получает удовлетворение своих требований за счет денежных средств от реализации заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника, но в порядке очередности, установленной гражданско-процессуальным законодательством. Статья 78 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" относит требования залогодержателя к пятой очереди. К первой-второй очередям относятся требования о возмещении вреда, выплате зарплаты, авторских гонораров. Преимущество перед требованием, обеспеченным залогом имеют согласно гражданско-процессуальному законодательству и требования налоговых органов: в третью и четвертую очередь подлежат удовлетворению налоговые и неналоговые платежи в бюджет и внебюджетные фонды. Таким образом, при исполнительном производстве требования залогодержателя имеют преимущество среди требований иных кредиторов пятой очереди. Примечательно, что, если требования залогодержателя-кредитора удовлетворяются в процессе ликвидации или банкротства залогодателя-должника, то требования налоговых органов об уплате налоговых и иных платежей в бюджет в соответствии со статьей 64 ГК РФ подлежат удовлетворению в четвертую очередь после удовлетворения требования, обеспеченного залогом, стоящего в третьей очереди.

     Наряду с продажей заложенного имущества с публичных торгов залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства, когда его реализация оказалась невозможной, а также в иных случаях.

     

     3.3. Удержание

     

     Удержание в отличие от других способов обеспечения обязательств не требует какого-либо согласования его условий с должником либо иным лицом. Более того, возможность использования данного способа обеспечения исполнения обязательства, не зависит от указания на нее в договоре. При этом нормы об удержании носят диспозитивный характер, то есть стороны при желании могут исключить применение данного способа обеспечения, о чем должно быть прямо сказано в договоре (п.3 ст.359 ГК РФ). Существо удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (ст.359 ГК РФ).

     Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

     Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

     

     3.4. Поручительство

     

     Поручительство и банковская гарантия характеризуются существенной особенностью, отличающей их от всех иных способов обеспечения обязательств: в отношения по обеспечению обязательств наряду с должником и кредитором основного обязательства вступает третье лицо, которое и обеспечивает обязательство. Любое соглашение об обеспечении обязательств может быть также нарушено должником, как и основное обязательство, участие же третьего лица является для должника дополнительной гарантией. Такое лицо, как правило, обладает стабильной платежеспособностью и имеет соответствующую репутацию, более того, у должника есть возможность решить, принимать ли такое лицо в роли поручителя или гаранта.

     По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК РФ). Как видно, договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и третьим лицом (поручителем) в обеспечение исполнения обязательств должника. Особенность поручительства состоит в том, что договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Благодаря данному положению институт поручительства активно используется в кредитных и заемных обязательствах.

     Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность.

     Смысл поручительства состоит в том, что ответственным перед кредитором за неисполнение (ненадлежащее исполнение) должником обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником и поручитель. Причем, ответственность они несут солидарно, то есть кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности как к поручителю и должнику совместно, так и к любому из них в отдельности, притом как полностью, так и в части (ст.ст.323, 363 ГК РФ). Однако норма о солидарной ответственности может быть изменена сторонами и в договоре поручительства может быть установлена субсидиарная ответственность поручителя. При субсидиарной ответственности поручителя кредитор до предъявления требований к поручителю обязан предъявить требование к должнику, и только при его неудовлетворении последним, кредитор вправе предъявить требование к поручителю.

     Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов и др., если иное не предусмотрено договором поручительства.

     В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручитель вправе выдвигать против них возражения, которые мог бы представить должник. По исполнению поручителем обязательств должника, к поручителю переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Для реализации прав поручителя как кредитора первоначальный кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

     Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Поручительство также прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем, а также по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

     

     3.5. Банковская гарантия

     

     Данный институт является для России довольно новым и начал применяться лишь с введением в действие в 1995 году первой части ГК РФ. Несмотря на это, банковская гарантия получила широкое распространение благодаря своей надежности. Как указывалось выше, при помощи банковской гарантии исполнение обязательств должника обеспечивает третье лицо, что уже дает должнику дополнительную гарантию, более того ГК РФ определяет круг субъектов, имеющих право выдавать такую гарантию. Такими субъектами являются банки, иные кредитные учреждения и страховые организации. Очевидно, что должник может рассчитывать на высокую платежеспособность и стабильность лица, обеспечивающего обязательство кредитора по договору.

     В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ).

     Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение должником (принципалом) его обязательства перед кредитором (бенефициаром) (основного обязательства). В гарантии оговаривается, в каких именно случаях и по предъявлению каких документов у гаранта возникает обязательство платить по гарантии. Как правило, такими случаями являются определенные нарушения должником своих обязательств по договору, а соответствующими документами - документы, подтверждающие такое нарушение.

     По общему правилу банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи и не может быть отозвана гарантом, а принадлежащее бенефициару право требования к гаранту не может быть передано другому лицу. Все названные правила могут быть изменены, однако об этом должно быть прямо указано в гарантии.

     Банковская гарантия всегда является возмездным обязательством, поскольку пункт 2 статьи 369 ГК РФ содержит императивную норму об обязанности принципала уплатить гаранту вознаграждение за выдачу банковской гарантии.

     В отличие от всех иных способов обеспечения обязательств банковская гарантия характеризуется независимостью от основного обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на такое обязательство (ст.370 ГК РФ). Независимость банковской гарантии означает, что она сохраняет силу даже в случае прекращения основного обязательства или признания недействительным договора, из которого вытекало такое обязательство.

     При наступлении случаев, указанных в гарантии бенефициар предоставляет гаранту требование об уплате денежной суммы. Такое требование в соответствии со статьей 374 ГК РФ всегда должно быть оформлено в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. По получении требования, гарант обязан уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами.

     Гарант может отказаться удовлетворить требование бенефициара, если требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены по окончании определенного в гарантии срока (ст.376 ГК РФ). При этом гарант должен немедленно уведомить бенефициара о таком отказе. Если же гаранту стало известно, что основное обязательство полностью или в части уже исполнено, прекратилось либо недействительно, он также должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Однако полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара все же подлежит удовлетворению гарантом.

     Следует иметь в виду, что статья 377 ГК РФ устанавливает пределы обязательства гаранта по гарантии. Так, обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, однако ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение (ненадлежащее выполнение) обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

     После удовлетворения требований бенефициара гарант имеет право потребовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, в порядке регресса (ст.379 ГК РФ). Однако такая возможность должна быть прямо предусмотрена договором гаранта с принципалом.

     Прекращение банковской гарантии наступает в случаях, предусмотренных статьей 378 ГК РФ:

     - уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

     - окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

     - вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

     - вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

     

     3.6. Задаток

     

     Данный способ обеспечения используется сторонами, когда исполнение обязательства отдалено от момента заключения договора.

     Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст.380 ГК РФ). Как видно, задаток выполняет три функции - доказательственную (доказательство заключения договора), платежную (передается в счет причитающихся платежей) и обеспечительную (обеспечение исполнения основного обязательства). Для признания платежа задатком условие о нем должно быть прямо закреплено в договоре. При сомнении в оценке уплаченной суммы как задатка она признается авансом (п.3 ст.380 ГК РФ), а правовые последствия получения задатка не наступают.

     Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

     При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает) задаток должен быть возвращен.

     Обеспечительная функция задатка раскрывается в статье 381 ГК РФ, согласно которой, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, задаток обеспечивает выполнение обязательств по договору не только стороной, давшей задаток, но и получившей его стороной.

     Более того, по общему правилу, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. При желании стороны могут установить, что убытки подлежат возмещению помимо суммы задатка.

     

     4. Особые основания прекращения
    обязательств по договору

     

     В соответствии с пунктом 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

     В соответствии с нормами главы 26 ГК РФ обязательства могут быть прекращены:

     - надлежащим исполнением обязательства;

     - предоставлением взамен исполнения отступного;

     - зачетом;

     - совпадением должника и кредитора в одном лице;

     - новацией обязательства;

     - прощением долга;

     - невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает;

     - в результате издания акта государственного органа, если исполнение обязательства становится невозможным;

     - в случае смерти должника или кредитора, если исполнение обязательства неразрывно связано с их личностью;

     - при ликвидации юридического лица.

     Прекращение обязательства его исполнением является наиболее распространенным и естественным способом его прекращения. Все остальные основания прекращения обязательств, скорее вынужденные, либо искусственно созданные сторонами.

     Рассмотрим такие нетипичные основания прекращения обязательств, как отступное и новация. Отступное как основание прекращения обязательств, введено в гражданское законодательство в марте 1995 года с вступлением в силу первой части ГК РФ и, как сейчас можно судить, оказалось востребованным на практике. Новация же, как замена одного обязательства другим между теми же лицами, изначально применялась еще в римском праве, однако в Советском Союзе, несмотря на отражение новации в ГК РСФСР как 1922 г., так и в 1964 г., ее применение в условиях плановой экономики на практике было ограничено. С развитием в России рыночной экономики применение новации получило широкое распространение.

     Новация (от лат. "novatio" - обновление, изменение), согласно статье 414 ГК РФ прекращает первоначальное обязательство, существовавшее между сторонами, путем его замены другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Статья 818 ГК РФ конкретизирует статью 414 ГК РФ, устанавливая, что по соглашению сторон долг, возникший из договора купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. При этом пункт 2 статьи 818 ГК РФ определяет, что замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст.808 ГК РФ).

     Что касается требований, предъявляемых к новации, то к ним, прежде всего, можно отнести запрет на совершение новации в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Для совершения новации необходимо также соблюдение следующего условия: новое обязательство должно возникать на базе первоначального, при этом изменению подлежит только предмет или способ исполнения первоначального обязательства.

     Новация прекращает все дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное специально не предусмотрено соглашением сторон.

     В соответствии со статьей 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Отступное означает предоставление взамен исполнения уплаты денег, передачи вещи, выполнения работ, оказания услуг и т.п. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Замена исполнения прекращает первоначальное обязательство, а стороны перестают быть связанными соответствующими отношениями. При новации же стороны освобождаются от старого обязательства, принимая на себя новое обязательство. В качестве наглядного примера, позволяющего отличить новацию от отступного можно привести выдачу должником векселя взамен первоначального обязательства. Если кредитору передается вексель третьего лица взамен исполнения должником своего обязательства, налицо предоставление отступного. Если же стороны прекращают первоначальное обязательство, а должник при этом выдает свой вексель, то между должником и кредитором происходит новация первоначального обязательства в вексельное.

     Отдельно также стоит выделить зачет, как способ прекращения обязательства. Следует отличать зачеты, применяемые для погашения, например, налоговых обязательств, от зачета встречного однородного требования, как основания прекращения гражданско-правового обязательства.

     Согласно статье 410 ГК РФ обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Как видно, особенность зачета заключается в том, что он влечет прекращение одновременно двух обязательств - основного и встречного. Под встречным понимается обязательство между теми же сторонами, по которому кредитором выступает должник по обязательству, в отношении которого производится зачет. Однородность обязательств означает выражение однородности его предмета (деньги, вещи и т.п.).

     При этом для зачета достаточно заявления одной стороны и не требуется согласия другой. Однако другая сторона в случае несогласия имеет право оспаривать правомерность зачета.

     Статья 411 ГК РФ устанавливает случаи, при которых не допускается зачет требований:

     - если по заявлению другой стороны к требованию применяется срок исковой давности, и этот срок истек;

     - о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

     - о взыскании алиментов;

     - о пожизненном содержании;

     - в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

     

     5. Перемена лиц в обязательстве

     

     В соответствии со статьей 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

     Случаи перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона установлены статьей 387 ГК РФ. Так, права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

     - в результате универсального правопреемства в правах кредитора (наследование, реорганизация юридического лица);

     - по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом (например, в случае нарушения преимущественного права на заключение договора);

     - вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

     - при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

     - в других случаях, предусмотренных законом.

     

     5.1. Уступка права требования

     

     Уступка права требования - цессия - осуществляется на основании договора, по условиям которого одна сторона передает (уступает) принадлежащее ей обязательственное право другой стороне.

     Иначе говоря, цессией называют соглашение о замене первоначального кредитора (цедента), который выбывает из обязательства, на нового кредитора (цессионария), к которому переходят все права первоначального кредитора. В порядке цессии кредитор может также уступить и часть своего требования к должнику.

     По общему правилу для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника. Однако иное может быть прямо предусмотрено законом. Так, пункт 2 статьи 388 ГК РФ содержит запрет на уступку требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия должника. Примером этого может служить авторский договор заказа на создание произведения. Стороны в договоре могут также установить в качестве обязательного условия уступки любого права требования получение согласия должника.

     Уступка прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается (ст.383 ГК РФ).

     В договоре уступки прав требования всегда следует предусматривать обязанность цедента (либо цессионария) уведомлять должника о состоявшемся переходе прав. В противном случае, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

     Права первоначального кредитора переходят к новому кредитору в таком же объеме, в каком они принадлежали первоначальному кредитору (включая право на проценты, залог, поручительство и др.), если иное не предусмотрено законом или самим договором уступки прав требования.

     Для того чтобы должник мог удостовериться, что он исполняет обязательство надлежащему кредитору, новый кредитор обязан предоставить ему доказательства перехода к нему права требования. В свою очередь первоначальный кредитор в силу пункта 2 статьи 385 ГК РФ обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

     Первоначальный кредитор в силу статьи 390 ГК РФ не отвечает перед новым кредитором за неисполнение требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором. При этом первоначальный кредитор всегда отвечает за недействительность переданного требования.

     Заключая соглашение об уступке прав кредитора, следует учитывать, что к отношениям по нему применяются нормы ГК РФ, регулирующие другие договорные конструкции. Так, согласно пункту 4 статьи 454 ГК РФ положения ГК РФ о купле-продаже применяются также к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Статья 572 ГК РФ рассматривает в качестве дарения в том числе, безвозмездную передачу имущественного права. В связи с этим, в зависимости от условий заключаемого соглашения об уступке прав требования, следует также принимать во внимание нормы о купле-продаже или, соответственно, дарении. В последнем случае не стоит забывать об ограничениях, установленных в отношении дарения для коммерческих организаций.

     

     5.2. Перевод долга

     

     По договору о переводе долга происходит замена первоначального должника на нового должника. В отличие от уступки прав кредитора, перевод должником своего долга на другое лицо во всех случаях допускается лишь с согласия кредитора (ст.391 ГК РФ). Данное положение основано на том, что личность должника всегда имеет принципиальное значение: от него зависит возможность надлежащего исполнения обязательства.

     

     5.3. Форма уступки права требования и перевода долга

     

     Соглашение об уступке права требования, как и соглашение о переводе долга, совершается в той же форме, что установлена для сделки, права по которой уступаются (ст.389 ГК РФ). В частности, если требование, которое передается, основано на сделке, совершенной в нотариальной форме, то и уступка такого требования должна оформляться нотариально.

     Уступка требования, а также перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

     В отношении оформления уступки требования по ордерной ценной бумаге установлено специальное правило - уступка совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (п.3 ст.146 ГК РФ).

     

     6. Ответственность за нарушение договора

     

     По общему правилу основанием ответственности за нарушение обязательств по договору является вина нарушителя (в форме умысла или неосторожности). Однако лицо, нарушившее договор при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность за нарушение обязательств независимо от вины (п.3 ст.401 ГК РФ). Ответственность в данном случае не наступает лишь, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Очевидно, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. При этом допускается установление законом, а также самими сторонами в договоре иных оснований наступления ответственности и освобождения от нее, в том числе при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности. Законом в некоторых случаях предусмотрено обязательное наличие вины предпринимателя в качестве условия ответственности. Например, исполнитель за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, несет ответственность, если не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (ст.777 ГК РФ).

     С учетом изложенного, при необходимости отойти от общего регулирования вопросов ответственности за нарушение обязательств, стороны должны четко в договоре указывать в каком случае наступает ответственность нарушившей обязательства стороны, а также все основания освобождения от ответственности.

     Мерами ответственности за нарушение договора являются возмещение убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, а также уплата неустойки.

     В соответствии со статьей 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

     Сторона договора, требующая возмещения убытков, должна доказать факт нарушения обязательств по договору другой стороной, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между нарушением договора и убытками. При этом в случае, когда вина является обязательным условием ответственности, лицо, взыскивающее убытки, не обязано доказывать ее наличие. Отсутствие вины согласно пункту 2 статьи 401 ГК РФ доказывается лицом, нарушившим обязательство. Следовательно сторона, нарушившая договор, в таком случае будет заинтересована доказать отсутствие своей вины как в нарушении обязательств по договору так и в причинении другой стороне убытков.

     Под неустойкой понимается денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст.330 ГК РФ).

     Виды неустойки, а также общие вопросы ее установления и применения изложены в  разделе "Способы обеспечения исполнения обязательств".

     Для взыскания неустойки кредитору, как уже отмечалось, достаточно доказать лишь факт неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства, поскольку неустойка подлежит уплате независимо от того, понес ли кредитор убытки от неисполнения должником своего обязательства. Однако должник, в свою очередь, всегда заинтересован в доказательстве отсутствия или незначительности убытков, поскольку суд вправе уменьшить неустойку, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств (ст.333 ГК РФ).

     Согласовывая условия договора о неустойке, следует понимать, что в случае неисполнения должником обязательства кредитор не всегда вправе требовать возмещения убытков наряду со взысканием неустойки. По общему правилу согласно статье 394 ГК РФ убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Такой вид неустойки называется зачетным. Стороны в договоре могут установить иные виды неустойки в зависимости от ее соотношения с взысканием убытков. Так, стороны могут предусмотреть, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств с обязанной стороны взысканию подлежит только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка), или что убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка) или, что могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

     Неустойку следует отличать от процентов за пользование чужими денежными средствами, подлежащих уплате за неисполнение денежного обязательства на основании статьи 395 ГК РФ. Согласно данной статье за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

     Положения данной статьи не применяются к отношениям сторон, если они не связаны с использованием денег в качестве средства платежа, средства погашения денежного долга. Проценты за пользование денежными средствами всегда носят зачетный характер по отношению к убыткам. Однако сумма подлежащих уплате процентов не может быть уменьшена судом по мотивам ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства, как это предусмотрено в отношении неустойки. При этом в случаях, когда законом либо договором предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку при просрочке исполнения денежного обязательства, кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законом или договором (п.6 постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13, N 14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами").

     

     7. Недействительность договора

     

     Поскольку договоры представляют собой сделки, к ним применяются нормы ГК РФ о действительности и недействительности сделок.

     Сделка может быть недействительной по основаниям, установленным ГК РФ. Согласно статье 166 ГК РФ недействительные сделки бывают двух видов: оспоримые и ничтожные. Оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом, а ничтожная - независимо от такого признания.

     Различие между ничтожными и оспоримыми сделками проявляется также в субъектном составе лиц, имеющих право заявлять требования по таким сделкам, сроках исковой давности по требованиям, связанным с недествительностью сделок, а также в правовых последствиях их недействительности.

     Требование о признании недействительной оспоримой сделки может быть предъявлено только лицами, прямо указанными в ГК РФ. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Более того, суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

     Для заявления в суд требования о применении последствий ничтожной сделки нет необходимости изначально признавать сделку ничтожной, поскольку, как указывалось выше, такая сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом. Однако на практике может возникнуть необходимость иметь на руках решение о признании сделки ничтожной в доказательство того, что данная сделка не породила никаких правовых последствий. В соответствии с пунктом 32 постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6, N 8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" допускается возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки по заявлению любого заинтересованного лица.

     Признание недействительной оспоримой сделки (в отличие от ничтожной) всегда зависит от лица, имеющего право заявить требование о ее недействительности. До заявления такого требования и момента вступления решения суда о ее недействительности в силу такая сделка будет считаться действительной. При этом следует учитывать, что ГК РФ устанавливает специальные сроки исковой давности по требованиям, связанным с недействительностью сделок. Так, согласно статье 181 ГК РФ иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение. Иск о признании ничтожной сделки недействительной может быть заявлен также в течение десяти лет.

     Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. По общему правилу недействительные сделки недействительны с момента их совершения (ст.167 ГК РФ). Действие же оспоримой сделки при признании ее недействительной может быть прекращено судом лишь на будущее время, если невозможность иного будет вытекать из содержания сделки.

     Что касается последствий недействительности сделок, то они зависят от конкретного основания признания сделки недействительной. Общее последствие, относящееся и к ничтожным, и к оспоримым сделкам, закреплено в пункте 2 статьи 167 ГК РФ, и заключается в обязанности каждой из сторон возвратить другой стороне все полученное по сделке (реституция). В случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) стороны обязаны возместить его стоимость в деньгах.

     В отдельных случаях законом могут быть установлены особые последствия недействительности сделок. Так, например, сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, на основании статьи 169 ГК РФ является ничтожной. При применении последствий ее недействительности при наличии умысла у сторон все полученное ими по сделке подлежит взысканию в доход Российской Федерации.

     Согласно статье 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

     Уместно также указать на недействительность мнимой и притворной сделок (ст.170 ГК РФ). Так, сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (мнимая сделка), ничтожна. Сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку (притворная сделка), ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

     Статья 174 ГК РФ регулирует вопросы недействительности сделок, совершенных лицом с превышением полномочий, несмотря на их специальное ограничение. Такая сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Таким образом, в случае заключения сделки лицом, несмотря на ограничение его полномочий на совершение подобных сделок, установленное в уставе юридического лица, такая сделка может быть признана недействительной только по иску самого юридического лица или его учредителя (акционера).

     Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (ст.180 ГК РФ).

     



  • защита лакокрасочного покрытия нового автомобиля