Юридические исследования - Адвокатура в России. Лубшев Ю.Ф. -

На главную >>>

Гражданское право: Адвокатура в России. Лубшев Ю.Ф.


    Предлагаемая работа является первым учебником по курсу "Адвокатура в России". Сложность преподавания в вузах этого предмета обусловлена тем, что вести его могут педагоги, хорошо знающие то, о чем говорят. Ими могут быть только практики.

     Но парадокс в том, что обычный, работающий адвокат, особенно в сегодняшнее время, занят поиском работы, дел и денег. Это - факт. Тратить время, силы, здоровье на обучение студентов он не в состоянии. Теоретиков же адвокатуры пока нет. Или почти нет. О ней по-прежнему со своих позиций говорят и пишут представители смежных отраслей правовых знаний.

     Полагаем, что читателю будет полезно получить знания о современной адвокатуре, ее проблемах и практике их решения.

     Едва ли тот, кто сильно оступился на жизненном пути, не искал понимания у ближнего своего и помощи у адвоката. Очень многие, кто видит сегодня небо из окон тюремных камер, хотели бы переделать свою судьбу, взять другие ценностные ориентиры. Первым, кому удается заглянуть в потаенные уголки заблудшей души, оказывается адвокат. Он приходит к человеку в тяжелую минуту, чтобы его защитить, понять, смягчить удар и помочь.

     Но сделать это адвокату часто бывает очень сложно.


    Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России.- М., 2002.- 832 c

    СОДЕРЖАНИЕ

     

    ВСТУПЛЕНИЕ 5
    Общая часть Организация адвокатуры
    Глава 1. ПРЕДМЕТ КУРСА "АДВОКАТУРА В РОССИИ"
    § 1. Научные знания об адвокатуре и другие общественные науки 9
    § 2. Место науки об адвокатуре в системе других юридических отраслей знания 19
    § 3. Определение предмета науки и учебного курса адвокатуры 24
    § 4. Целенаправленность изучения адвокатуры и научных исследований о ней 28
    Глава 2. МЕТОДОЛОГИЯ НАУКИ ОБ АДВОКАТУРЕ. СИСТЕМА И СТРУКТУРА КУРСА
    § 1. Значение методологии в познании адвокатуры. Связь предмета и методов 35
    § 2. Основные методы изучения адвокатуры  38
    § 3. Частные и специальные методы познания адвокатуры 50
    § 4. Система и структура курса 55
    Глава 3. ИСТОРИЧЕСКИЙ ОЧЕРК ВОЗНИКНОВЕНИЯ И РАЗВИТИЯ АДВОКАТУРЫ
    § 1. Социальная необходимость появления адвокатуры в государстве 66
    § 2. Зарождение основ адвокатуры в Древней Греции и Риме 68
    § 3. Два пути развития и образования двух систем адвокатуры 71
    § 4. Положение адвокатуры в дореформенной России XIX века 75
    § 5. Судебная реформа середины XIX века и развитие российской адвокатуры 80
    § 6. История формирования принципов адвокатуры 94
    § 7. Создание и деятельность российской советской адвокатуры после социалистической революции 1917 г. 106
    § 8. "Положение об адвокатуре" 1922 г. и дальнейшее развитие работы коллегий 116
    § 9. Принятие "Положения об адвокатуре СССР" 1939 г. и последующие условия работы адвокатов России и союзных республик 123
    § 10. Деятельность адвокатов в период развития социализма. "Положение об адвокатуре РСФСР" 1962 г. 131
    § 11. Организация и деятельность адвокатуры по "Положению об адвокатуре РСФСР" 1980 г. 138
    Глава 4. ТРАДИЦИОННЫЕ КОЛЛЕГИИ АДВОКАТОВ. СТРУКТУРА, ПОЛНОМОЧИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
    § 1. Указания Конституции РФ 1993 г. и сегодняшнее положение адвокатуры 143
    § 2. Добровольность объединения профессионалов — основа современной адвокатуры 151
    § 3. Самоуправление адвокатуры и ее органы 164
    § 4. Структурные подразделения коллегий адвокатов: юридические консультации, бюро, кабинеты 183
    § 5. Взаимодействие коллегий адвокатов с органами государственного управления 197
    Глава 5. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА АДВОКАТА, ВЫТЕКАЮЩИЕ ИЗ ЧЛЕНСТВА В КОЛЛЕГИИ
    § 1. Возникновение и прекращение членства в коллегии адвокатов 217
    § 2. Нормативное регулирование труда адвоката 222
    § 3. Оплата работы адвоката 225
    § 4. Права адвоката, вытекающие из его членства в коллегии 237
    Глава 6. КОРПОРАТИВНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА
    § 1. Обязанности адвоката по оказанию юридической помощи 247
    § 2. Профессиональная тайна адвоката 263
    § 3. Повышение профессионального мастерства 275
    § 4. Дисциплина адвоката. Его ответственность за неисполнение обязанностей 278
    Глава 7. АЛЬТЕРНАТИВНЫЕ (ПАРАЛЛЕЛЬНЫЕ) АДВОКАТСКИЕ ФОРМИРОВАНИЯ
    § 1. Юридические кооперативы - прообраз новых, нетрадиционных адвокатских структур 290
    § 2. Альтернативные (параллельные) коллегии адвокатов 297
    § 3. Лицензии на занятие адвокатской деятельностью. Частная юридическая практика 315
    Глава 8. ОБЪЕДИНЕНИЯ АДВОКАТУРЫ РОССИИ
    § 1. Объективная необходимость единства Российской адвокатуры 330
    § 2. Международный Союз (Содружество) адвокатов 338
    § 3. "Федеральный Союз адвокатов России". Организация, структура, полномочия 347
    § 4. Объединение альтернативных коллегий в "Гильдию российских адвокатов". Ассоциация адвокатов России 393
    Особенная часть Деятельность адвокатуры
    Глава 9. ПРОЦЕССУАЛЬНО-ОТРАСЛЕВЫЕ ПОЛНОМОЧИЯ АДВОКАТА И ИХ РЕАЛИЗАЦИЯ
    § 1. Социальально-правовые предпосылки адвокатской деятельности 405
    § 2. Сущность процессуально-правовой власти и задачи адвокатуры 416
    § 3. Адвокат в условиях процессуально-правовой дисциплины 427
    § 4. Методы судопроизводства и функции адвоката 439
    § 5. Вопросы организации адвокатского труда 454
    § 6. Этика адвоката как основа и регулятор его деятельности 466
    Глава 10. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ АДВОКАТА
    § 1. Основания и способы обеспечения прав адвоката 475
    § 2. Обеспечение прав адвоката следователем  481
    § 3. Прокурорский надзор и гарантии прав адвоката 486
    § 4. Судебное обеспечение прав адвоката 491
    Глава 11. РАБОТА АДВОКАТА В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
    § 1. Основные задачи адвоката, участвующего в сфере бизнеса 500
    § 2. Функции адвоката в претензионно-исковой работе 504
    § 3. Дифференциация работы адвоката в зависимости от вида предпринимательской структуры 512
    § 4. Правовая помощь адвоката организациям малого и среднего предпринимательства 535
    § 5. Направления адвокатской деятельности по оказанию юридической помощи предпринимательским объединениям 540
    § 6. Особенности адвокатской работы с финансово-промышленными группами 555
    § 7. Правовая деятельность адвоката с холдинговыми компаниями 571
    § 8. Специфика юридической работы адвоката с временно объединившимися предприятиями типа "консорциум" 584
    Глава 12. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В РАЗРЕШЕНИИ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ
    § 1. Консультационная работа адвоката по гражданским вопросам и делам 594
    § 2. Процессуальное положение адвоката в гражданском деле 604
    § 3. Принятие и оформление поручения на ведение дела. Определение гонорара за работу 611
    § 4. Обсуждение возможности судебного рассмотрения дела и подготовка доказательств адвокатом 618
    § 5. Изучение дела и представление суду процессуальных документов 627
    § 6. Участие адвоката в рассмотрении гражданского дела по существу 632
    § 7. Особенности работы адвоката в кассационной и надзорной инстанциях, в исполнительном производстве и по вновь открывшимся обстоятельствам дела 645
    Глава 13. АДВОКАТ НА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ СЛЕДСТВИИ
    § 1. Обусловленность защиты обвинением 655
    § 2. Процессуальный и фактический статус адвоката 665
    § 3. Сущность обеспечения адвокатом права обвиняемого на защиту 675
    § 4. Основания и момент допуска адвоката к участию в деле 683
    § 5. Возможности работы адвоката с доказательствами на следствии 695
    § 6. Особенности защиты от обвинения, исходящего от потерпевшего 708
    Глава 14. СУДЕБНАЯ РАБОТА АДВОКАТА
    § 1. Подготовка к процессу и начало защитительной работы адвоката 714
    § 2. Судебное исследование адвокатом события преступления и виновности подзащитного 727
    § 3. Использование защитительных возможностей и данных о причинах и условиях, способствовавших преступлению 744
    § 4. Исследование, оценка и систематизация судебных доказательств адвокатом 753
    § 5. Коллизионная защита 770
    § 6. Защитительная речь адвоката 778
    Глава 15. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В РАБОТЕ СУДА ПРИСЯЖНЫХ
    § 1. Знание адвокатом сущности суда присяжных и предпосылок его возрождения в России 783
    § 2. Участие адвоката в предварительном слушании дела и подготовительной части судебного разбирательства 793
    § 3. Исследование адвокатом доказательств и его участие в судебных прениях 801
    § 4. Постановка адвокатом вопросов, подлежащих разрешению коллегией присяжных заседателей 813
    ЗАКЛЮЧЕНИЕ 825

     

     

    ВВЕДЕНИЕ

     Предлагаемая работа является первым учебником по курсу "Адвокатура в России". Сложность преподавания в вузах этого предмета обусловлена тем, что вести его могут педагоги, хорошо знающие то, о чем говорят. Ими могут быть только практики.

     Но парадокс в том, что обычный, работающий адвокат, особенно в сегодняшнее время, занят поиском работы, дел и денег. Это - факт. Тратить время, силы, здоровье на обучение студентов он не в состоянии. Теоретиков же адвокатуры пока нет. Или почти нет. О ней по-прежнему со своих позиций говорят и пишут представители смежных отраслей правовых знаний.

     Полагаем, что читателю будет полезно получить знания о современной адвокатуре, ее проблемах и практике их решения.

     Едва ли тот, кто сильно оступился на жизненном пути, не искал понимания у ближнего своего и помощи у адвоката. Очень многие, кто видит сегодня небо из окон тюремных камер, хотели бы переделать свою судьбу, взять другие ценностные ориентиры. Первым, кому удается заглянуть в потаенные уголки заблудшей души, оказывается адвокат. Он приходит к человеку в тяжелую минуту, чтобы его защитить, понять, смягчить удар и помочь.

     Но сделать это адвокату часто бывает очень сложно.

     Дело в том, что у нас в стране нет пока закона об адвокатуре. Хотя нормативная база для работы прокуратуры, судов, ФСК уже создана. Адвокаты пользуются пока "Положением" 1980 года, которое безнадежно устарело. Сегодня возникает масса вопросов, связанных с организацией адвокатуры, гарантиями адвокатской деятельности, защитой прав адвокатов.

     Обычные люди полагают, что все эти объективные проблемы покрываются возросшей общественной ролью адвокатов, которые нынче в большой цене. Ведь без опытных юристов, думают они, невозможна деятельность новых экономических структур, акционерных обществ. Да и для доморощенных мафиози официальная защита порой оказывается нелишней.

    5

     На самом деле это далеко не так. Известно, что огульное мнение •- самое живучее. Действительно, многие считают, основываясь на публикациях в средствах массовой информации, что адвокаты прямо-таки "купаются в деньгах".

     На самом же деле основную массу адвокатов представляют настоящие "рабочие лошадки", которые защищают права человека.

     Выполнять же правозащитные функции в России всегда было и остается делом многотрудным и рискованным. Более того, почти половина обращений граждан к адвокатам вообще не оплачивается. А если учесть, что государство никогда ни одной копейкой адвокатов не поддерживало, можно сделать вывод, как существует адвокатура, если из своих доходов она и кормится, и отчисляет средства на расходы президиума, и выплачивает пособия адвокатам и рассчитывается по налогам.

     Справедливости ради надо сказать, что государство продекларировало возмещение адвокатуре расходов на бесплатную деятельность. Понятно, что за этим стоят дела малоимущих слоев населения. Но обещание так и осталось на бумаге.

     Сегодня, как известно, почти все продается и покупается. Адвокаты - тоже люди, к тому же небогатые. Часто спрашивают, не подталкивает ли адвокатов их столь плачевное материальное положение на сделку с совестью ради каких-то корыстных целей.

     Вопрос этот закономерен, ибо при функционирующей адвокатуре правовой беспредел достиг своего апогея. А цена человеческой жизни вообще равна нулю.

     На протяжении 70 с лишним лет наш адвокат был почти бесправной фигурой, от него мало что зависело. Поэтому и фактов подкупа адвокатов очень мало.

     Как правило, те, кто приходит в адвокатуру со студенческой скамьи, правильно понимают, в чем ее престиж. И гордятся ею.

     О росте преступности в нашей стране не писал только очень ленивый журналист. В адвокатуру стали чаще обращаться представители преступного мира. Больше появилось гражданских дел, связанных с новыми социально-экономическими условиями жизни людей.

     В советской адвокатуре 90 процентов дел было уголовных, чем она

    6

     в корне отличалась от западной. И это, кстати, огромный минус, который теперь сказывается в ее работе. Что касается преступного мира, то никаких группировок адвокаты не защищают. К ним обращаются люди, которые даже не представляются. Платят деньги за защиту того или иного гражданина - и все. В мафиозных структурах, как правило, существуют свои методы "защиты", которые с юриспруденцией ничего общего не имеют. Разговоры о том, что адвокаты служат мафии, - досужие домыслы. Не более того.

     В октябре 1991 г. Верховный Совет РСФСР признал обязательным проведение судебной реформы, поскольку она является необходимым условием функционирования демократического государства и одним из главных направлений всей законопроектной деятельности. В числе первоочередных задач судебной реформы признаны: защита и неуклонное соблюдение основных прав и свобод человека; конституционных прав граждан в судопроизводстве; закрепление в нормах уголовного и гражданского процесса, в соответствующих законодательных актах демократических принципов организации и деятельности правоохранительных органов, положений, отвечающих рекомендациям юридической науки 1.

     Настоящая работа вызвана к жизни необходимостью научной разработки этого решения. Она посвящена организации и деятельности адвокатуры,, призванной защищать и неуклонно соблюдать основные права и свободы человека, конституционные права граждан в судопроизводстве, представлять их интересы.

     В плане рекомендаций юридической науки адвокатура в настоящее время находится в самом невыгодном положении по сравнению с правоохранительными органами. Перечень монографий и исследований, посвященных адвокатуре, весьма ограничен. А преподавание закономерностей организации и деятельности адвокатуры в высших юридических учебных заведениях далеко от совершенства. Говорить о сколь-нибудь полном и серьезном научном исследовании этого института в нашей стране пока нельзя.

    7

     Среди немногих юристов, занимающихся проблемами адвокатуры, существуют серьезные расхождения во взглядах на суть, значение и деятельность адвокатуры. Поэтому с уверенностью можно утверждать, что пока юридическая наука не имеет никаких определенных рекомендаций в этом отношении. За последние годы через средства массовой информации и даже через парламент страны прошел не один, и не два законопроекта о "будущей российской адвокатуре". Счет этим законопроектам уже потерян. Создана еще одна новая комиссия для доработки очередного законопроекта.

     Однако обозначенная неопределенность положения адвокатуры и ее изучения не умаляет, а обостряет назревшую необходимость реорганизации этого института. Правы авторы "Концепции судебной реформы в РСФСР", которые считают, что реорганизация адвокатуры должна состоять не в усовершенствовании второстепенных деталей, а в коренной реформе самой сути этого явления. Никакие переделки и достройки не помогут там, где нужно менять фундамент, основание. Таким фундаментом в данном случае является закон. Действующее в настоящее время законодательство об адвокатуре во многом утратило свое отражение современной жизни. А она несет в себе много нового, напрашивающегося на реформу.

     Настоящая работа имеет еще одну задачу - изложить необычный для "устоявшейся" юридической науки взгляд на суть и характер нужного адвокатуре реформирования. Но главная цель книги - научить понимать адвоката и адвокатуру.

    8

     

     

    ЗАКЛЮЧЕНИЕ

     В Заключении хотелось бы подвести некоторые итоги всему, что написано в данной работе об адвокате и адвокатуре.

     Обращаясь к историческому опыту развития адвокатуры, следует отметить, что она часто переживала периоды своего подъема и спада. Помимо социально-политической обстановки, системы судопроизводства и судоустройства на состояние адвокатуры непосредственное влияние оказывала ее собственная организация. Упадок или рост адвокатуры состоит в уровне престижности адвокатской деятельности, общественного мнения о ней, роли адвокатуры в жизни общества, материальной обеспеченности самих адвокатов.

     Высокий престиж адвокатуры может иметь место, только если она будет подлинно общественно-правовым институтом, независимым не только от правоохранительных органов и администрации, но и от клиента.

     Подобные качества адвокатуре могут придать определенные принципы ее организации: свобода профессии, самоуправление адвокатуры, деловая связь с судебной и иной правовой властью.

     Такого рода принципы должны быть в реальности. Пока их нет. Ставшие преобладающими в последнее время иные основы организации адвокатуры исходили из ее частно-правового определения и фактически свели престиж адвокатуры до среднего уровня.

     Сегодня появляется на свет тьма указов, законов и подзаконных актов, которые сплошь и рядом нарушают статьи Уголовного кодекса. Начинаются неразбериха и тот беспредел, о котором так много говорят, но так мало делают для его ликвидации. Суды часто не принимают заявления об изменении меры пресечения, мотивируя отказы различными подзаконными актами.

     Кстати, в последнее время участились случаи арестов самих защитников. В связи с этим в "Федеральном союзе адвокатов России" создан комитет по защите прав адвокатов. Нелепо звучит, но именно адвокат порой оказывается крайним в поисках виноватого.

    825

     Если судья и прокурор защищены законодательством, то адвокат, по сути, - беззащитное лицо. Самый печальный факт для юриспруденции тот, что развалилось наше прежнее государство и потихоньку разваливается Россия.

     Это не обывательское умозаключение. Любое государство сильно прежде всего своими законами, едиными для всей территории и всего населения. Только тогда можно говорить о его целостности. У нас же каждый регион стремится к собственному законотворчеству, которое порой противоречит общероссийскому.

     В таких условиях законотворческой разобщенности адвокатам работать чрезвычайно трудно. В другие страны СНГ адвокатов попросту не пускают, да и в России им чинят всевозможные препятствия. Например, чтобы адвокату попасть в любой московский следственный изолятор, ему нужно занимать очередь в 7-8 часов утра. Защитник может целый день просидеть в И.B.C. в ожидании отведенных ему пяти-десяти минут беседы с подзащитным, а поговорить со своим клиентом крайне необходимо. Еще хуже, когда адвокатов искусственно "вышибают" из процесса.

     Иногда говорят, что адвокатам было бы проще переориентироваться и с уголовных дел перейти в основном на гражданские или арбитражные. Заключили бы взаимовыгодные договоры с предприятиями, фирмами... Зажили бы по-людски...

     Но так уж сложилось традиционно, что адвокаты в основном занимались уголовными делами. Действительно, меняется экономика. Открывается и для адвокатуры новая сфера деятельности: обслуживание бизнеса, участие в арбитражных процессах. Молодежь охотно этим занимается, хотя в арбитражных судах, к примеру, происходят подчас действия, сравнимые разве что с произволом. Даже документы порой от адвокатов в этих судах не принимают, открыто говоря, что без них обойдутся. Конечно, это отталкивает адвокатов. Рыночная экономика заставит общественность в самом широком понимании этого слова, не походя, вспоминать о священном праве на защиту каждого гражданина России.

     Адвокатура имеет совершенно специфичную и определенную сферу деятельности: осуществление защиты пo уголовным и

    826

     представительства - по гражданским делам. Она является элементом осущствления правосудия и по своему значению равна следствию, прокуратуре и суду. Адвокатура должна быть ориентирована на защиту публичного интереса в рамках своей функции, и любое стеснение ее функций должно быть запрещено, как это запрещено в отношении следствия, прокуратуры и суда. Независимость адвокатуры призвана трактоваться аналогично независимости этих государственных институтов. Непринятие подобных позиций влечет превращение адвокатуры в объединение свободно практикующих юристов во всех сферах и в любых интересах, не имеющих, как правило, ничего общего с осуществлением правосудия и защитой прав граждан. И настоящая работа имеет еще одну цель - сделать попытку вооружить читателя знаниями, направленными на совершенствование адвокатуры, которая в нашей стране сейчас находится на уникальной, но неизбежной "развилке". Куда пойдет российская адвокатура, покажет самое ближайшее время.

    827