Юридические исследования - НОВАЯ СОЦИАЛЬНАЯ ЗАЩИТА. ГУМАНИСТИЧЕСКОЕ ДВИЖЕНИЕ В УГОЛОВНОЙ ПОЛИТИКЕ. МАРК АНСЕЛЬ (Часть 4) -

_{^{Под редакцией и с вступительной статьей члена-корреспондента АН СССР профессора А. А. ПИОНТКОВСКОГО}}

_{^{понятии преступника, сверх-Я которого при идеальной свободе действия всегда имело бы абсолютный выбор между добром и злом выбор, на который должна была бы влиять возможность навлечь на себя наказание в случае совершения преступления. Правда, отмечают, что общественное мнение, во всяком случае, требует наказания и верит в его общепредупредительное действие. На это нами было дано уже несколько ответов, которые мы позволим себе вкратце суммировать.}}

_{^{1. Как уже подчеркивалось, социальная защита в своем новом выражении не отбрасывает всякое наказание возмездного характера. В связи с этим, в частности, говорилось о многочисленных «искусственных преступлениях», на скорое исчезновение которых было бы напрасно рассчитывать в эпоху жесткого регламентирования, учитывая значительное развитие современного социально- экономического уголовного права и устойчивость преступлений, совершаемых путем хитрости и обмана.}}

_{^{2. Не имеет большого значения, квалифицирует ли закон применяемую к преступнику меру в качестве наказания. Опыт учит всех тех, кто не замыкается в рамках устарелой правовой идеологии, что меры безопасности оказывают устрашительное воздействие столь же, если не более сильное, как и карательные меры в собственном смысле слова; как свидетельствует практика, при системе неопределенных приговоров сама неопределенность меры содержит угрозу гораздо более серьезную, чем прямо предусмотренное законом наказание. Бельгийский опыт показывает, что направление в «учреждение социальной защиты» не менее устрашает, чем осуждение к тюремному заключению. Если какое-либо сомнение и существует по этому поводу, то оно, конечно, отсутствует в сознании потенциальных преступников и даже в общественном мнении в целом [2]. Оно присуще лишь тем юристам, которые ревностно следят за сохранением теоретического разграничения между наказанием и мерой социальной защиты; но здесь мы уже находимся в сфере уголовной политики.}}

_{^{3. Не возвращаясь к спорам о конкретном устрашающем значении наказания, мы напомним, что оно является отправным положением, почти рабочей гипотезой для законодателя в области уголовного права. Современные криминологи стремятся доказать, что устрашающая сила наказания сильно преувеличивалась и что в конечном счете она действует лишь на довольно ограниченный круг лиц г. Известно к тому же, что смягчение карательных мер, применяемых в отношении некоторых преступлений, почти никогда не влекло за собой увеличения их числа [3]— это один из основных доводов противников смертной казни [4].}}

_{^{4. Если обратиться к объективному анализу социальной реальности, то придется признать, что подлинно устрашающее действие оказывает не санкция, в конечном счете применяемая судьей, а государственное вмешательство, осуществляемое сразу же после установления факта совершения преступления. Впрочем, народная мудрость открыто признает эго, говоря не о страхе перед наказанием и даже не о страхе перед судьей, а о «страхе перед жандармом». Удержать потенциального преступника от совершения преступления лучше всего может неизбежность возбуждения — по возможности автоматически — уголовного преследования, которое заставит его дать компетентной власти отчет в своем поступке и поведении. Явка перед судом представляет собой, обычно для общественного мнения то удовлетворение, которого оно немедленно требует; причем само общественное мнение очень часто, как об этом свидетельствует практика суда присяжных, готово во время судебного разбирательства проявлять сочувствие к судьбе этого же самого преступника. Очень часто случается таким образом, что преступник, в конечном счете, с общего, так сказать, согласия оказывается осужденным к значительно меньшему наказанию, чем то, которое предусматривает закон. Здесь опять-таки именно юристы сосредоточивают внимание на наказании, а общественное мнение и сам потенциальный преступник видят прежде всего жандарма, уголовное преследование и судью}}

_{^{5. Это положение подкрепляется современной пенитенциарной практикой. Если до окончания рассмотрения дела в суде приговор еще неясен, то после того как судебное решение вынесено, его исполнение представляется столь же неясным. Пенитенциарная индивидуализация, более полная, чем индвидуализация, осуществляемая уголовным судьей, часто существенным образом изменяет решение последнего [5]. Поэтому принимать во внимание только то наказание, которое предусмотрено законом или даже назначено судом, — это значит цепляться за фикцию или иллюзию либо даже проявлять лицемерие. Это все в большей степени осознается преступником и общественным мнением. Благодаря этому еще более снижается устрашающее воздействие наказания. Остается реальная эффективность юридико-пенитенциарного принуждения, которое действует вне зависимости от абстрактного определения санкции [6]. Нельзя, конечно, упрекать социальную защиту ни в том, что она изучает это явление, чтобы определить его значение, ни в том, что в свете неизбежной эволюции она предлагает воспитать общественное мнение в подлинном смысле слова, освободив его от примитивных инстинктов защиты. Обоснованная и рациональная уголовная политика может осуществляться лишь в атмосфере социальной морали, которая эту политику понимает, оправдывает и развивает [7]. Общество, в конце концов, успешно охраняется и морально укрепляется только благодаря той социальной деятельности, направленной на борьбу с преступностью — мы о ней уже говорили,— которая преодолевает примитивный принцип талиона и чисто пассивное возмездие [8].}}

_{^{6. Пойдем несколько дальше. Устрашающее и возмездное наказание стремится быть справедливым; и оттого что оно презюмируется таковым, хотели бы, чтобы оно было незыблемым или хотя бы неоспоримым. Именно в этом еще раз проявляется одно из глубоких противоречий старого неоклассицизма. Если наказание является возмездным, то оно должно быть точно приспособлено к субъективной виновности индивида. Если оно стремится быть устрашающим, оно должно быть способным удерживать своей строгостью потенциального преступника от совершения преступного деяния: оно принимает здесь общий, абстрактный и, в случае необходимости, чрезмерный характер. К возмездию и устрашению применяются, следовательно, различные критерии, pi они образуют также различные по своему значению понятия. В силу самой логики устрашения наказание представляет собой сдерживающую силу; виновный будет наказан не за то, что он сделал, а за то, что могли бы сделать другие. Но где же тогда возмездие, иначе говоря, точное наказание в соответствии только с виной? Где индивидуальный характер наказания? Где его законность, согласно которой санкция связывается только с действием, объективно определенным как наказуемое? А главное, где человеческая личность в той системе, в которой преступник становится объектом, а не субъектом репрессии?}}

_{^{Конечно, уголовная политика и судебное искусство, которое является одним из ее выражений, должны стремиться примирить эти противоречия. Но они могут быть разумно примирены только в той мере, в какой их признают, в какой они и составляют предмет внимательного изучения. Именно этого требует — или это предлагает — доктрина новой социальной защиты. Она сожалеет, что фикции или догматические конструкции прежнего неоклассицизма слишком долго мешали видеть реальность вещей и истинный характер уголовного процесса. Приступить к трезвому анализу, добиваться новых решений этой проблемы, столь долго не получавшей полного раскрытия,— это не значит «ослаблять репрессию» и ликвидировать уголовную санкцию. Наоборот, это значит стремиться придать ей все ее значение.}}

_{^{Б. Второе возражение, или вторая группа возражений, направлено против деюридизации, предлагаемой, как известно, новой социальной защитой. Мы уже достаточно говорили о смысле этого выражения, чтобы еще раз возвращаться к этому. Отметим только, что у добросовестных противников, которые с такой же силой осуждают злоупотребление юридизмом, с какой одобряют привязанность движения социальной защиты к правовой системе, возражение сводится только к двум пунктам, по существу, довольно незначительным:}}

_{^{1. Не рискует ли социальная защита оказаться в силу присущих ей потенциальных возможностей на пути, ведущем к экстремизму, если не к антиюридизму? Тогда речь уже пойдет не о защите примата уголовного права по отношению к «вспомогательным наукам», а о защите самой юридической дисциплины от своего рода криминологического вторжения.}}

_{^{2. Не может ли движение деюридизации привести к произвольному разрыву между гражданским и уголовным правом? Договорное право станет чуждым праву уголовному.}}

_{^{Не возвращаясь снова к предшествующим разъяснениям, заметим только, что если значение уголовного права не должно недооцениваться и если его автономия становится все более устойчивой, то следует, в свою очередь, признавать автономию и значение дисциплин* которые являются уже не дополнительными, а параллельными. Уголовное право должно выйти — и, к боль-
тому счастью, оно наконец выходит — из своего прежнего состояния блестящей изоляции. Видеть в нем социальную науку или хотя бы одну из отраслей социальной науки — это значит не принижать его, а, наоборот, придавать ему новую ценность, если даже не новое содержание. Криминология же сама является комплексной наукой, использующей при изучении явления преступления данные всех наук о человеке. Несомненно, что беспокойство криминалиста старой школы, вызываемое успехами криминологии, понятно, если даже не закономерно.}}

_{^{Это беспокойство приводит юриста к бесплодному сопротивлению, часто решительному, порой резкому, а иногда невольно наивному. Полный уверенности в своей нормативной науке, он упрекает криминологию в том, что он называет ее недостатками или сомнениями. Как отбросить категоричность юридической догматики ради эмпирических исследований в области уголовной социологии, а также те противоречия, которые, по мнению юриста, порождает клиническая криминология? От Центральной Европы до Латинской Америки этот священный бунт юристов имеет целью восстановление неприкосновенности права. Напротив, мы считаем, по-видимому, одним из самых счастливых последствий движения современной уголовной политики то, что она открыла глаза на выдающийся вклад криминологических наук в правовую науку. Скоро уже полвека, как *это движение стремится вызвать сближение юристов, социологов и криминологов и действовать в практическом плане на основе осуществления широкого медико-судебного сотрудничества.}}

_{^{Нужно ли подчеркивать еще раз, что речь идет отнюдь не о подчинении юриста криминологу? Движение социальной защиты хочет, чтобы юристы и криминологи осознали необходимость сотрудничества, не нарушающего автономию их соответствующих дисциплин.}}

_{^{С этой точки зрения социальная защита продолжает особенно настаивать на изучении личности обвиняемого до рассмотрения дела: результатом этого явится подлинная индивидуализация наказания *. Во всяком случае,}}

_{^{1 См.: F. V. Jarvis, Inquiry before Sentence, «Criminology in Transition-Essavs in Honour of Hermann Mannheim», London, 1965, p. 43.}}

_{^{стремиться сделать юридическую целостность уголовного процесса конкретной — не значит наносить ей ущерб. Это должно дать возможность судье понять находящегося перед ним человека, его личные особенности и побуждения, которыми он движим, что отнюдь не означает отказа от его подлинной миссии. Это — лишь еще один шаг на пути к гуманизации правосудия [9].}}

_{^{В. Третья группа возражений обусловливается предшествующими, но они формулируются в более широком плане.}}

_{^{Социальная защита, утверждают некоторые критики, принимает во внимание личность, а не деяние. Классическое уголовное право, карая деяние, охраняло личность, поскольку оно заключало борьбу с преступностью в точно определенные рамки закона. Понятия опасности личности и антисоциальности приводят к расплывчатой и субъективистской системе, в которой произвол как в области уголовного преследования, так затем и в судебном процессе создает угрозу личности. Но мало того: если единственно важным критерием является опасное состояние, то тогда следует его выявлять и бороться с ним даже еще до того, как совершено какое-либо явное преступление; предделиктная мера безопасности, которая якобы логически вытекает из этой системы, создает другую угрозу свободе. Неопределенный приговор является для нее новой угрозой: вскоре человек не будет знать, что ему ставят в упрек, а что вменяют в обязанность. Наконец, даже понятия исправительного воздействия на преступника и ресоциализации объявляются опасными, ибо если хотят воздействовать на личность преступника, то почему не стремиться произвольно изменить ее? Разве уже не дошли до «промывания мозгов», до членовредительства и до тех опытов над человеком, отвратительный пример которых дал нам нацистский режим?}}

_{^{Мы уже достаточно говорили о том, что новая социальная защита не собирается понятие ответственности заменить понятием опасности личности, а вместо предусмотренной законом санкции прибегать к произвольному вмешательству.}}

_{^{Уже известно, что в системе социальной защиты предделиктная мера безопасности обычно исключается или
ограничивается точно определенными й чрезвычайными ситуациями. Криминалисты, осведомленные в движении современных доктрин, неизменно отмечают это}}

_{^{Заметим, однако, что почти слепая приверженность к неоклассическому легализму других криминалистов, менее осведомленных в подлинном значении движения новой социальной защиты, может повести к регрессу уголовного права. Известная германская доктрина, всецело поглощенная идеей легального возмездия, хочет приблизить уголовный кодекс 1871 года в результате его пересмотра к неоклассицизму, в котором современная индивидуализация наказания сама ставится под вопрос 2. Петрочелли со своей стороны восстает против включения личности в науку уголовного права [10]. Между тем, можно смело заявить, что одна из главных заслуг движения социальной защиты состоит именно в том, что оно исходит из режима законности, твердо установленного и надежно поддерживаемого, чтобы придать уголовному правосудию ту гуманную окраску и то социальное значение, которых ему еще недостает.}}

_{^{Остается, однако, еще одно возражение, связанное с либеральной традицией, смысл которого сводится к тому, что якобы неоклассическое право, по необходимости обновленное, пользовалось бы большим авторитетом, чем движение социальной защиты. Современное движение уголовной политики особенно упрекают за его идею‘«потенциальной опасности», и можно задать вопрос, не является ли несколько парадоксальным, если не противоречивым, что юристы — противники потенциальной опасности изобличают здесь не доктрину, обоснованность которой они вполне признают, а возможность искажения, которому она могла бы при случае подвергнуться? К тому же, не значит ли это, повторим еще раз, обвинять социальную защиту в позитивизме и путать новую социальную}}

_{^{Защиту с экстремистскими позициями, именно с темй, от которых она хочет отойти?}}

_{^{Уголовная политика социальной защиты, основанная на изучении личности преступника, ставящая себе целью охрану человека, не может посягать на его основные права, не отрекаясь от самой себя.}}

_{^{Обоснованный индивидуализм, или, можно сказать, неоперсонализм социальной защиты является более глубоким и плодотворным, чем пассивный индивидуализм неоклассиков. Можно поистине удивляться при виде некоторых отсталых представителей прежнего неоклассицизма, претендующих на подлинный либерализм и на чувство меры, тогда как именно они теряют всякую меру в своей почти патологической вражде к новым идеям; мнимая защита ими человека приводит их к сохранению смертной казни, к требованию усиленной репрессии, к принятию исключительного законодательства и чрезвычайных судов. Эти мнимые «либералы» доходят, таким образом, до того, что одобряют казнь через удушение, когда речь заходит о противниках государственного строя в стране, которая надеется таким способом охранять правопорядок. Отказ уголовной политики социальной защиты от смертной казни, вытекает не из сентиментального, а из просвещенного гуманизма. Наряду с этим отказ от чисто карательных методов, имеющих чисто искупительную цель, имеет тот же источник и объясняется разумной верой в природу и предназначение человека. В действительности только благодаря активной политике ресоциализации общество будет наиболее надежно защищено, а его постоянные моральные ценности наилучшим образом обеспечены.}}

_{^{Не менее странно, впрочем, наблюдать, как некоторые хулители социальной защиты, обвиняя ее, с одной стороны, в том, что она лишает борьбу с преступностью всякого устрашительного характера и способствует установлению анархии, пренебрегая правами государства с тем, чтобы заниматься только участью виновных, с другой стороны, упрекают ее в создании серьезной угрозы для отдельных лиц, которых она якобы приносит в жертву всемогущему обществу *. Достаточно было бы указать только на одно
это противоречие, чтобы продемонстрировать несостоятельность критики, обычно обращаемой к уголовной политике социальной защиты. Если бы мы хотели следовать методу наших самых ожесточенных противников, мы бы сказали, что их наиболее неистовая критика в действительности продиктована страхом, испытываемым ими при виде развития гуманистической и защищающей человека системы, тогда как они сами втайне мечтают восстановить под прикрытием легализма й чисто формального либерализма режим авторитарной репрессии, угнетающей личность,— то есть именно то, против чего восстает уголовная политика новой социальной защиты. Мы только отметим, что новая социальная защита, стремящаяся побудить человеческое существо, которым является преступник, то есть исполнитель деяния, по закону квалифицируемого преступным, объясниться и, если это возможно, оправдаться перед судьей, оценивающим его человеческое поведение с точки зрения социальных норм — не устраняет ни устрашения, ни порицания, которое общество связывает с преступным действием.}}

_^Ill

_{^{До сих пор мы оставляли в стороне последнюю группу возражений против доктрин социальной защиты, поскольку они представляют собой не столько критику в собственном смысле слова, сколько выражение отрицательного отношения к этим доктринам. В данном случае ставится под сомнение самая польза социальной защиты в том виде, в каком мы только что ее определили. Такого рода возражения облекаются в различные формы и проистекают от элементарного непонимания новых доктрин. Некоторые критики даже не колеблясь утверждали, что движение социальной защиты может представлять интерес только для тех стран, недостаточно развитая уголовноправовая система которых еще нуждается в стимулировании.}}

_{^{Более серьезной и достойной ответа является критика, которая сочетает знание доктрины с соображениями методологического порядка. Так, Хименец де Асуа оспаривает положение, согласно которому социальная защита может}}

_{^{составить особую правовую дисциплину. Он считает ее движением уголовной политики; однако даже немцы, придававшие столь большое значение уголовной политике, отказывались признавать ее автономной дисциплиной.}}

_{^{Это возражение имело бы основание только в том случае, если бы уголовная политика понималась в том узком технико-юридическом смысле, который придавал этому термину Лист, то есть как политика, направленная на применение наказаний, адекватных личности преступника Именно в этом смысле, как известно, авторы могли говорить о законодательстве или системах «уголовнополитического типа». Но сам Асуа слишком сведущ в вопросах развития уголовно-правовых доктрин, чтобы не знать, что термин «уголовная политика» допускает более широкое толкование и что от Беккариа и Романьози до Ферри она понималась как совокупность средств предупреждения преступлений. Большой заслугой Анри Доннедье де Фабра явилось то, что он придал этому термину его подлинное значение, обозначив им исследование способов, при помощи которых «государство борется с преступностью». Мы понимаем под уголовной политикой рациональную организацию социальной борьбы с преступностью, и такое толкование получило достаточно широкую поддержку. Воздерживаясь от дальнейших споров, заметим, что уголовная политика является одновременно наукой и искусством и что могут существовать доктрины уголовной политики подобно тому, как, например, существуют доктрины уголовного права и уголовной социологии, а также теории медицинской терапии и практической педагогики. В этом отношении показателен тот отклик, который получили в настоящее время в Англии и Америке — странах, где по традиции был неизвестен сам термин «уголовная политика»,— новые течения, стремящиеся к реорганизации борьбы с преступностью. Нельзя, следовательно, больше отрицать социальную защиту под тем единственным предлогом, что уголовная политика с научной точки зрения якобы не существует.}}

_{^{Другое возражение того же порядка, уже давно выдвигаемое и охотно повторяемое, состоит в том, что}}

_{^{1 Liszt, Traite de droit penal allemand, t. I, § 13, p. 100, § 15, p. 108. Это понятие было воспринято одновременно Хименецем де Асуа и Калоном.}}

_{^{социальная защита — это не что иное, как неопозитивизм. Некоторые доходят даже до того, что смешивают, как мы видели, социальную защиту с самим позитивизмом. Мы уже отвергли подобные утверждения, показав коренные различия, существующие между позитивистскими доктринами и доктринами новой социальной защиты. Мы показали также, что в настоящее время компетентные авторы проводят между ними необходимую грань. Не возвращаясь к этому вопросу, следует лишь заметить, что подобные возражения, выдвигавшиеся в основном в прошлом, иногда вновь появляются в несколько измененном виде.}}

_{^{Теперь уже не пытаются смешивать социальную защиту с позитивизмом, но утверждают, что социальная защита при всем своем отличии от позитивистской школы не вносит ничего такого, что не содержалось бы уже в предложениях Ломброзо, Ферри и Гарофало. Если подобное утверждение не является следствием поверхностного и недостаточного анализа движения социальной защиты, то оно может вызвать только удивление. Мы уже видели, что для доктрины социальной защиты первоосновой послужили не позиции итальянской антропологической и социологической школы, а позиции Международного союза криминалистов, и особенно Адольфа Принса. Не следует ли тогда из этого заключить, что современная социальная защита якобы только систематизировала тезисы Листа, Принса и Ван-Гамеля? Но это означало бы забвение того факта, что они не разработали доктрину и даже не создали движения социальной защиты: социальная защита была для них только целью или служила для объяснения некоторых реформ, которые союз считал неотложными. Если союз создал в известных отношениях школу, то это была промежуточная школа, нечто вроде уже обновленного неоклассицизма, который воспринял такие понятия, как «мера безопасности», и допускал борьбу против краткосрочного тюремного заключения, придавая большое значение личности преступника и индивидуализации наказания, а также разработке особой системы мер для борьбы с детской преступностью.}}

_{^{Современная социальная защита, начиная с того момента, когда в 1945 году она утверждается как независимое идейное движение, не является только реформаторским течением с ограниченными целями. Она ставит задачу}}

_{^{пересмотра и развития в рамках общей концепции действенной уголовной политики всей уголовно-правовой системы, включая институт ответственности, режим санкций, вопросы обновления судопроизводства и разработки рациональных методов исправительного воздействия на преступника. Поэтому мы столь же далеки от Листа и Принса, как от Ферри и Гарофало, и еще более далеки от соглашателей, эклектиков и догматиков, если говорить о Карневале и Алимене, Меркеле и Кюше, Рокко и Мад- жоре. Этот происшедший сразу же после второй мировой войны разрыв с научным наследством и недавним прошлым должен быть поставлен в заслугу Граматика. Оставалось завершить его работу. Особенно было важно не ставить под сомнение то, что являлось незыблемым вкладом реформаторского движения Беккариа, а затем в свете новых идей обратиться к основам науки уголовного права, таким, например, как институт ответственности, развивая в этой новой перспективе уголовную политику социальной интеграции. Это должно было стать делом новой социальной защиты. Кто может серьезно возражать против законности ее плодотворных усилий?}}

_{^{Некоторые критики используют иногда это утверждение для обоснования новых возражений. Они доходят до того, что заявляют, будто можно было бы найти оправдание только для существования самых крайних направлений движения социальной защиты. Если бы это движение собиралось уничтожить уголовное право и действующую юридико-процессуальную систему, то можно было бы, говорят они, допустить, что оно представляет собой «новую» доктрину, которую, впрочем, они тотчас же полностью отбросили бы во имя правового государства (Rechtsstaat). Но если оно будет довольствоваться осторожным уголовно-правовым реформизмом, основанным на неизменности правовой системы, то тогда, по их мнению, в нем нет необходимости, поскольку такого рода реформы очень хорошо могут быть осуществлены и без этого движения *. Таким образом стремятся поставить социальную защиту перед следующей дилеммой: либо она должна избавиться от принципа законности и от обще-}}

_{^{1 См. тезис, развитый Мерлем в уже цитированной статье, опубликованной в: «Annales de la Faculte de droit dc Toulouse, 1958, p. 143.}}

_{^{предупредительного действия наказания, чтобы заменить их дискреционными мерами медицинского характера, либо она будет сведена к уголовно-правовому и в особенности пенитенциарному гуманизму, положительный вклад которого является ничтожным. Риполле при этом будет говорить о «сентиментальных мелодиях», которыми, по его мнению, услаждают свой слух сторонники социальной защиты, тогда как Фрей примется разоблачать «утопические постулаты», на которых, якобы покоится доктрина, лишенная, на его взгляд, логической основы и чувства реальности г.}}

_{^{В основе этой точки зрения лежит двойное недоразумение. Прежде всего те, кто ее придерживается, не хотят считаться с эволюцией современного права и данными социологии. Если начиная с последней четверти XIX века осуществление ряда реформ не связывалось прямо с движением социальной защиты, то тем не менее они могли быть претворены в жизнь именно благодаря успешному распространению основных идей этого движения. Каждая реформа встречала ожесточенное сопротивление со стороны старых неоклассиков, должна была преодолевать инерцию законодателей, безразличие общественного мнения, критику и насмешки защитников традиции. Борьба не прекращалась и в дальнейшем, когда надо было обеспечить эффективное исполнение новых законов вопреки скептицизму юристов, косности администраторов и пассивному сопротивлению судей. Во Франции можно найти множество примеров этому: от индивидуализации наказания — 1832 год — до отсрочки наказания, сопровождаемой испытательным режимом,— 1958 год. Причем не следует забывать, что против мер, которые сейчас считаются самыми естественными и полезными (условное осуждение, например, или оставление на свободе под надзором), вначале резко выступал тот самый неоклассицизм, который ныне утверждает, что может обратиться к ним и без помощи социальной защиты. Нужно было, чтобы дух новаторства посетил Беранже во Франции, Геца в Норвегии, Лежена и Вандервельде в Бельгии, Штосса в Швейцарии, Шлитера в Швеции и еще многих, многих других. Благодаря этому движению}}

_{^{1 См.: Н. Schroder und Е. R. Frey, Db kriminalpoli tischen Aufgaben der Strafrechtsreform, Tubingen, I960.}}

_^m

_{^{идей стало возможным успешное осуществление реформ, и всякое добросовестное изучение современного развития уголовно-правовых институтов не может не подтверждать этого Независимо от чьего-либо желания эти реформы объясняются общим течением, идущим дальше гуманитарного эмпиризма и не сводящимся только к неоклассическому реформизму; они свидетельствуют, по словам профессора Анденаса, «о совокупности совершенно новых концепций уголовной политики» [11]. Кроме того, как на это указывает уже последнее замечание, проведенные реформы, как бы интересны они ни были, не создавали полностью разработанной системы уголовной политики. Конечной же целью доктрин социальной защиты в плане рациональной организации борьбы с преступностью является именно координация разрозненных идей, не связанных между собой мер и спорадически совершаемых опытов.}}

_{^{Проблема, поставленная во второй половине XX века перед криминалистами, юристами и законодателями, состоит не в том, чтобы прибегать к паллиативам с целью изменения незначительных деталей существующей системы, не затрагивая при этом всей совокупности традиционных принципов. Реформы должны проводиться не только потому, что они неизбежны; они должны восприниматься как благо и осуществляться в полном сознании их полезности и подлинной новизны. Они могут получить полную силу только благодаря их сознательному восприятию и, если это надо, путем структурных изменений, признанных неизбежными. Это «осознание», этот взгляд, обращенный в будущее, это общее движение идей, систематизированное и согласованное в гуманных социальных целях, характеризует и в то же время оправдывает в методологическом и этико-политическом плане доктрины уголовной политики социальной защиты.}}

_{^{ЗАКЛЮЧЕНИЕ}}

_{^{Теперь мы можем сделать заключительные выводы. Уже отмечалось, что социальная защита представляется прежде всего не столько автономной доктриной, сколько совокупностью устремлений, выявленных широким движением идей. Именно это движение прежде всего характеризует, по нашему мнению, новую социальную защиту, и в этом смысле, как мы сами уже как-то писали, она, если принять во внимание все обстоятельства, является, конечно, боевым уголовным правом г. Мы были бы готовы воспользоваться этим определением, если бы сопоставление с ходячим выражением «боевая литература» не придавало ему политическую окраску, чуждую подлинной природе теории, о которой идет речгь. Тем не менее (на это уже указывалось в нашей первой главе) присоединение к доктринам социальной защиты предполагает определенное «обязательство» в самом полном и современном смысле слова, то-есть продуманное присоединение к известному интеллектуальному направлению, которое впредь будет регулировать в данной области деятельность тех, кто принимает на себя это обязательство. К основным тезисам новой социальной защиты примкнули выдающиеся авторы; нет необходимости подсчитывать их число и перечислять всех тех, кто подчеркивает этот особый аспект доктрин социальной защиты 2.}}

_{^{1 М arc Ancel, Les doctrines nouvelles de la defense sociale, «Rev. de droit pen. et de crim.», octobre, 1951, p. 46.}}

_{^{2 Нам представляется по тем же основаниям бесполезным повторять здесь еще раз высказывания уже цитированных нами авторов; равным образом нет необходимости, да это было бы несомненно* и невозможно в силу их многочисленности, перечислять диц, сочувствующих социальной защите. См. «Bulletin», № 8, 1965.}}

_^зов

_{^{Эти доктрины имеют в виду участие в превентивной и социально-терапевтической деятельности, вдохновляемой тем идеалом, о котором мы уже говорили. Они предполагают усилие, направленное на то, чтобы объяснить этот идеал и добиться того, чтобы деятельность, которая руководствуется им, была понята теми, кто еще не осознает ее значения. Гордясь занятой ею промежуточной позицией, гордясь тем, что она уравновешивает не только различные абстрактные теории, но и различные концепции позитивной деятельности, новая социальная защита тем самым ставит себя как бы в центр современной мысли. Она убеждена, что многие из тех, кто занят серьезным изучением проблем уголовного права, криминологии и уголовной социологии, неизбежно будут вынуждены сблизиться с ней.}}

_{^{Основные идеи социальной защиты уже восприняты очень большим числом авторов, и их растущий из года в год успех является поистине удивительным. Проявления враждебности, особенно когда они отмечены нетерпимостью, еще более подчеркивают гуманный и разносторонний характер доктрины новой социальной защиты и подготовляют в будущем ее новые успехи. Наконец, и это особенно важно, многие из тех, кто в силу привычки мышления или языковых традиций продолжает считать себя далекими от движения социальной защиты в собственном смысле слова, в значительной степени разделяют, однако, его основные тезисы и совершенно естественно помогают распространять его требования. Это полностью относится к английским и американским криминологам и пенологам, которые, инстинктивно сторонясь всякой общей теории и не привыкнув еще к лексикону социальной защиты *, по существу, принимают участие в ее движении, не отдавая себе в этом отчета, подобно тому как молье- ровский господин Журден не сознавал, что он говорит прозой, а Монтескье — если обратиться к более серьезному примеру — не понимал, что он создает сравнительное}}

_{^{1 Английские криминалисты, как известно, еще полностью не восприняли такие термины, как «уголовная политика», «меры безопасности», «социальная защита»; но мы видим, что, как это ни парадоксально, в англо-американской литературе в отличие от континентальной можно найти очень интересные предложения в отношении рациональной политики предупреждения преступлений и исправительного воздействия на преступников.}}

_{^{право. Впрочем, все более и более растет число авторов, которые, как, например, Радзинович, хотят расширить понятие уголовно-правовой науки и содействовать в духе современности развитию уголовного законодательства.}}

_{^{На Европейском континенте это движение также дает о себе знать, и, не возвращаясь к уже сказанному, мы хотим подчеркнуть тот показательный факт, что через десять лет после второй мировой войны такой выдающийся криминалист, как генеральный прокурор Бельгии Корниль, в речи, произнесенной в Кассационном суде Брюсселя, заявил о присоединении к некоторым из основных тезисов социальной защиты и в то же время о своей преданности неоклассической школе; во Франции же генеральный прокурор Бессон, вдохновлявший деятельность Комиссии по уголовно-правовым законодательным исследованиям, оказывает свое содействие «Дням социальной защиты», организованным парижским Институтом сравнительного правоведения г. Нужно ли напоминать, наконец, еще раз о том, что наиболее авторитетный представитель современной неоклассической школы профессор Роже Мерль во время XII «Дней социальной защиты» отметил новое усилие, направленное к пониманию, симпатии и сближению.}}

_{^{Все сказанное выше позволяет окончательно определить нашу позицию в этом вопросе, которую схематически можно сформулировать следующим образом:}}

_{^{а) Новая социальная защита сохраняет основной вклад классического права, поскольку оно, порвав с системой права, действовавшего до Французской революции, установило принципы законности, равенства, индивидуальной ответственности, пропорциональности и гуманности наказаний; поскольку вместе с Беккариа, Вольтером и Мирабо эго новое право, построенное на основе признания прав человека, создавало то, что можно назвать социальной защитой того времени. Но именно по этой причине и в полном соответствии с идеями революции 1789 года новая социальная защита порывает с неоклассицизмом, который, удаляясь от этой первоначальной доктрины, создает жесткую догматическую конструкцию и замыкается в рамках узкотехнических вопросов, при-}}

_{^{1 L. С о г n i 1, Discours de rentree a la Cour de Cassation de Belgique, 1951, см. также замечания Марка Анселя в: «Rev. science crim.», 1952, p. 336.}}

_^m

_{^{водя к такой же искусственной системе, как система Жусса или Мюйара де Вуглана. Поэтому и становится необходимой такая же очистительная операция, как та, которая имела место во времена Французской революции. То обновление, о необходимости которого заявляла итальянская школа конца прошлого века, а затем Международный союз криминалистов — что являетсяих большой заслугой,— не было осуществлено ни позитивизмом, ни промежуточными школами начала XX века, ни самим союзом. Социальная защита стремится это сделать, и лишь только новая социальная защита может это сделать, поскольку она одна оставляет неприкосновенным гуманистическое наследие людей XVIII века.}}

_{^{б) Таким образом, вырисовывается доктрина, о которой можно было справедливо сказать, что она ставит под сомнение весь ход развития правосудия XIX века х. Таким образом, создается новая социальная защита прежде всего в плане уголовной политики. Она возвращает понятию уголовной политики то значение, которое оно имело для Монтескье и Фейербаха и которое растворилось, так сказать, в техническом характере неоклассического юридизма [12]. В этом, впрочем, она сходится с обновленным неоклассицизмом, который, будучи сведущим в достижениях науки и воодушевленным заботой о человеке, не оставляет больше без внимания будущее наказания и соглашается с возможностью ресоциализации преступника. Между обеими доктринами, естественно, существуют неизбежные разногласия, поскольку одна из них является прежде всего доктриной уголовной политики, а другая — доктриной уголовного права в собственном смысле слова. Но эти разногласия больше не порождают, по нашему мнению, основного теоретического расхождения. Однако само собой разумеется, что обладающая большой свободой в своей специальной области, более близкая к криминологическим исследованиям и проблемам, новая социальная защита заключает в себе не}}

_{^{Только исследования, но и практические выводы из них. Таким путем она извлекает уроки для содействия дальнейшему развитию того искусства и той науки, которыми является уголовная политика.}}

_{^{Мы затрагиваем здесь вопрос, к которому следует всегда возвращаться при рассмотрении теории новой социальной защиты. Она возникла из широкого движения идей, ведущего к созданию универсальной доктрины уголовной политики. Именно в этом плане она и рассматривает себя, с тем чтобы требовать обновления организации борьбы с преступностью и содействовать ее развитию. Идея уголовной политики, намеченная Монтескье и развитая Фейербахом, была, повторяем это, затушевана теориями юридического догматизма, и сам Лист сумел придать ей некоторое значение, лишь заключив ее в узкие рамки понятия целевого уголовного права (Zweckstraf- recht). Из всех криминалистов первой половины XX века только Анри Доннедье де Фабр попытался восстановить подлинное понятие уголовной политики во всем его значении. Новая социальная защита развивает эту доктрину, идя дальше Доннедье де Фабра и Принса (в этой связи можно напомнить слова Салейля, предлагавшего идти «дальше гражданского кодекса, но при его помощи»). Это предполагает, и мы уже об этом говорили, добросовестное сотрудничество между криминалистами и криминологами или, точнее говоря, между всеми теми, кто хочет независимо от их специальности эффективно бороться с преступностью законными и научными методами. Такое сотрудничество может эффективно осуществляться лишь при том условии, что оно не посягает на неприкосновенность основ каждой из дисциплин и в то же время создает необходимые предпосылки для сближения. Для этого нужен научный подход, но он должен осуществляться на подлинной почве уголовной политики, поскольку последняя, освобожденная одновременно от бесплодного юридизма конца прошлого века и от воинствующего криминологизма недавнего времени, разрабатывает уголовно-правовую систему, основанную на законности, но обогащенную науками о человеке и уважающую не в абстрактном, а в конкретном плане человеческое существо.}}

_{^{Хотят этого или не хотят, уголовно-правовой мысли, помимо узких классификаций и школьных определений, в настоящее время известны два больших течения.}}

_{^{Первое, отдающее дань старому неоклассицизму и объединяющее догматизм и технико-юридизм, стремится ограничить уголовно-правовую науку рамками чисто юридического понимания преступления и наказания; оно интересуется только казуистическими научными дискуссиями}}

_{^{и, преданное идее примерного наказания, ставит перед уголовным правосудием только пассивную задачу восстановления правопорядка при помощи абстрактного воздаяния. Второе течение полностью сохраняя правовые гарантии, хочет поместить человека в центр уголовного процесса (и даже не только процесса). Социальная миссия уголовного правосудия возлагает на уголовное право прежде всего важную функцию социальной охраны, в ходе осуществления которой должны уравновешиваться гарантии человека и коллектива. Тем самым выходят за пределы неоклассической троицы (состав преступления, противоправность, виновность), чтобы еще раз открыть «новые горизонты уголовного права».}}

_{^{В конце XVIII века, когда Беккариа только что пробудил большие надежды, прокурор Серван в известной речи, о которой мы уже упоминали, призывал все силы интеллектуального обновления выступить в защиту уголовно-правовой системы, основанной на понятии прав человека. Беккариа и Сервану противостояла официальная доктрина, а так же, к сожалению, часть членов судейского сословия той эпохи. Мюйар де Вуглан старался подвергнуть Беккариа критике с чисто формальных позиций, которые он считал неотразимыми, тогда как Сегье, казалось, сосредоточил вокруг него все силы сопротивления старой магистратуры. Однако перед судом истории оказались правы Беккариа и Серван. Будем надеяться, что новой социальной защите не потребуется прибегать к теоретическому бунту подобно тому, как это сделал Беккариа или к тревожному призыву, подобно Сервану. Но будем уверены, что, каковы бы ни были трудности, каковы бы ни были насмешки, а в ряде случаев даже преследования и гонения со стороны некоторых противников новой доктрины, те, кто преследует справедливую цель, не будут поколеблены в своих убеждениях и она сумеет найти достаточное число преданных последователей, чтобы обеспечить себе все более широкое признание. Во всяком случае, можно быть уверенным, что новые голоса будут в конце концов услышаны.}}

_{^{1 La prévention des infractions contre la vie humaine et l’intégrité de la personne, 1 vol., Paris, 1956, p. 245 — 254-}}

_{^{1 В работе этих конгрессов принимали участие и советские юристы.}}

_{^{1 См.: Jaques Bellon, Droit pénale soviétique et droit pénal occidental, Paris, 1961, p. 187—200.}}

_{^{1 См. также: М. А п с е 1, Responsabilité et défense sociale, «Revue de science criminelle et de droit pénal comparé», 1959, p. 179.}}

_{^{1 См. выступление М. Анселя по докладам С. JI. Зивса и А. А. Пи- оитконского за круглым столом 4 мая 1963 г.: «Revue de science criminelle et de droit pénal comparé».}}

_{^{1 См. рецензию Ж. Левассера на работу М. Анселя, опубли- конанную в: «Revue de science criminelle et de droit pénal comparé», l(.H)8, № 1, p. 186.}}

_{^{1 См. отчет в «Rev. int. de droit сотр.», 1952, p. 73. Эта сторона вопроса уже была освещена во время первых «Дней», состоявшихся в Париже в 1948 г., Патеном, выступавшим в качестве докладчика в связи с дискуссией по вопросу о месте, которое меры безопасности должны занимать в уголовном процессе; см.: «Bull, de la Soc. de Lég. сотр.», 1948, p. 615 et seq.; доклад Патена см.: «Rev. Science crim.», 1948, p. 415 et seq.}}

_{^{1 См. несколько неожиданные утверждения М. Меллора в его все же весьма содержательной книге «Grands problèmes contemporains de l’instruction criminelle», 1952, p. 223, 224. В ней, однако, можно найти и более точное определение понятия «социальная защита» (р. 13—14).}}

_{^{1 См.: Louis le Maire, Kamреп mod Straffen, Copenhague, 1(.1Г>2; автор рассматривает преступление как признак аномалии, требующей чисто лечебного воздействия.}}

_{^{1 См.: I. S t г a h 1, La réforme du droit pénal en Suède, «Rev. iln science crim.», 1952, p. 359 et seq.}}

_{^{1 «Protagoras», 324, «Gorgias», 525 (Coll. de la Pléiade, t. I, p. 93, 486).}}

_{^{1 S a ï d Moustafa El S a ï d В ey, La notion de responsabilité pénale, «Travaux de la Semaine internationale de droit musulman», Paris, 2—7 juillet, 1951; 1953, p. 122; L. M i 11 i о t, Introduction à l’étude du droit musulman, Paris, 1953, p. 744 et seq.}}

_{^{1 Не следует забывать, что Блэкстон, который высказывал свои мысли в эпоху, когда континентальное право было кодифицировано лишь частично и характеризовалось усмотрением при выборе наказаний, противопоставлял сомнительным и произвольным системам применения норм уголовного права других стран неизменность, стабильность, словом, законность английской системы.}}

_{^{1 Thomas Мооге, L’Ile d’Utopie ou la meilleure des République, Paris, 1935, p. 71. (Томас Мор, Утопия, Изд-во АН СССР, 1947.)}}

_{^{4 Для Беккариа существенно то, что впоследствии будет названо общей превенцией, вытекающей из угрозы наказания, содержащейся в законе: возможный преступник, надлежащим обра}}

_{^{1 См.: Р i s а р i a, Beccaria et la défense sociale, «Rev. science crim.», 1964, p. 898 et seq.}}

_{^{1 Эти идеи обошли всю Европу. Известно, что Екатерина II пригласила Беккариа посетить Россию, когда она подготовила свой известный «Наказ» 1767 г. под непосредственным влиянием трактата «Des délits et des peines». В предисловии к французскому изданию работы Марата «Plan de législation criminelle» (Paris, 1790) указано, что этот труд, первоначально представленный в 1778 г. швейцарскому научному обществу, одержал свой первый успех в Швейцарии и Германии и вдохновил Иосифа II Австрийского на реформу 1787 г. (см. прим. издателя, р. 5). Мирабо в 1788 г. анонимно опубликовал «Observations d’un voyageur anglais sur la maison de force appelée Bicêtre, suivies de réflexions sur les effets de la sévérité des peines et sur la législation criminelle en Grande- Bretagne», где он обращался к авторитету Блэкстона и где в связи с Актом о тюрьмах 1787 г. (подготовленным Блэкстоном и Эденом) настаивал на очень удачном для них названии «penitentiary», а для Филадельфии — на другом очень гуманном названии «bettering- house» (p. 19).}}

_{^{1 Грольман, известность которого, казалось, затмила слава его друга Фейербаха, был одним из первых, кто осознал значение специального предупреждения и стремился установить, каким образом рациональное применение санкции может в будущем обезвредить преступника. См. его основную работу — «Grundsâtze der Kriminalwissenschaft» (1798).}}

_{^{1 В а г n e s and T e e t с г s, New Horizons in Criminology, l’art V, chap. XXII: «The Origin of the Prison System in America»,}}

_{^{1 Desjardins, Les Cahiers des Etats généraux en 1789 et la législation criminelle, Paris, 1883.}}

_{^{3 См. речь об отправлении правосудия Сервана: «Вотпоистине великая цель уголовного правосудия: скорее пример для будущего,}}

_{^{3 Точное название — «Programma del corso di diritto criminale dettato nella R. Universita di Pisa del professore Francesco Carrara» 1859. О «Программе» см.: L. Jiménez de A sua, Francesco Carrara — Commemoraciôn de la publicacion del Programma, «Estudios de derecho pénal y criminologia», Buenos Aires, vol. 2, p. 15 et seq.}}

_{^{1 Далее определится роль Листа, который предстанет сначала как бунтарь, восстающий против доктрины своего учителя Биндинга, и противопоставит догматическому течению «новое течение» уголовной политики; однако затем вместе с Белингом он разделит догматическую концепцию преступного деяния с его тремя ступенями: состав преступления (Tatbestand), противоправность (Rechtswidrigkeit), вина или субъективный элемент (Schuld). См.: Jiméncz de Asua, Tratado de derecho pénal, 2 éd., t. III, p. 51.}}

_{^{1 См.: Saleilles, L’individualisation de la peine, 2 éd., 1909, chap. VII, p. 201 et seq.}}

_{^{1 Его известное произведение —«Introduction à l’étude de la médicine expérimentale»— издано в 1865 г. Он считал, что ученый должен переходить «от истин частных к более общим, никогда не осмеливаясь считать, что он владеет абсолютной истиной». Его научный метод в некоторых отношениях очень близок пози тивизму.}}

_{^{1 Франция первая создала официальную уголовную статистику. «Le Compte général de la justice criminelle» впервые был опубликован в 1826 г., в 1852 г. появилась пенитенциарная статистика. Известно, что Кетлэ первым воспользовался ею. Бертильон в свою очередь вдохновлялся антропометрическими исследованиями Кетлэ; англичанин Гальтон улучшил затем систему дактилоскопии. Это движение научного содружества и соревнования открыло новые перспективы в изучении преступности. См.: H. T. F. Rhodes, Alphonse Bertillon, The Father of Scientific Détection, Londres, 1956.}}

_{^{3 Под таким названием появился значительный труд в двух частях (Париж 1855 и 1864 гг.): вторая часть содержит четкие}}

_{^{1 В упомянутом выше произведении Бонневиль де Марсанжи писал, что «моральные отклонения, которые называются преступлениями, могут быть, как и атмосферные отклонения, почти достоверно предсказаны») (р. 179).}}

_{^{1 См.: О. К i n b e r g, Problèmes fondamentaux de la Criminologie, 2 éd., Paris, 1960, chap. IV, p. 41 et seq.; Norval Morris et Colin Howard, Studies in Criminal Law, Oxford, 1964, p. 168, a также статью Маннгейма в сборнике, опубликованном под названием «Pioneers in Criminology», London, 1960.}}

_{^{1 Lombroso, L’uomo delinquente. Эта работа, по словам автора, представляет собой «антропологическое и психиатрическое исследование».}}

_{^{1 В том смысле, который Габриэль Тард придал этому термину в своем известном труде, носящем аналогичное название и основанном на изучении «идей, пущенных в обращение в последние годы уголовно-антропологической школой»: предисловие к «Philosophie pénale», 9 éd., Paris, 1895.}}

_{^{1 Особенно это характерно для Гарофало, вся доктрина которого исходит из признания недостаточности действующей системы борьбы с преступностью. Ферри со своей стороны критикует слишком узкое определение Листом понятия уголовной политики.}}

_{^{1 О криминологическом подходе к проблеме уголовной политики см.: О. К i n b e г g, Problèmes fondamentaux de la criminologie, 2 éd. 1960, p. 42 et seq.}}

_{^{1 «Criminologie», op. cit., p. 362 et seq.; Fer ri, Principii di diritto penale, 1928, p. 284 et seq.}}

_{^{1 Ферри различает пять категорий преступников — душевнобольные, прирожденные, привычные, случайные, по страсти.}}

_{^{1 Международный союз криминалистов был занят этой проблемой с момента своего основания и, в частности, во время своей первой сессии в Брюсселе в 1889 г.}}

_{^{1 Принс даже ставит вопрос об обязанности государства реагировать на предделиктное опасное состояние. А. Р г i n s, op. cit., p. 141 et seq.}}

_{^{1 Пинатель справедливо заметил, что такая технико-юридическая концепция не обращает внимания на соединение опасности с адоптацией, которую отмечал Гарофало, но которую современная гуманистическая криминология вновь оценивает в плане новой социальной защиты. См. доклад Пинателя во время XII «Дней социальной защиты» в: «Rev. science crim.», 1964, p. 757 et seq.}}

_{^{1 S а 1 о i 11 е s, L’individualisation de la peine, 2-ème éd., 1909, p. 189.}}

_{^{1 См.: J. Gr aven, Franz von Liszt et le nouveau droit pénal suisse, «Rev. int. de droit pénal», 1951, p. 209 et seq.}}

_{^{1 См.: Р. С и с h e, L’Eclectisme en droit pénal, «Rev. pén.», 1907, p. 94'i—901.}}

_{^{1 Об этих кодексах и об уголовном законодательстве в период между двумя мировыми войнами см.: М. А n с е 1, Introd. comparative aux Codes pénaux européens, Paris, 1956, p. 44 et seq.}}

_{^{1 Lionel W. Fox, The English Prison and Borstal Systems, London, 1952, p. 315 et seq; Max G r ii n h u t, The Treatment of Persistent Oïfenders, «Journ. of Crim. Science», vol. II, 1950, p. 65 et seq.}}

_{^{1 Акты конгресса см. в: «Atti del I Congresso int. de criminolo- gia», Rome, 1939, t. V, p. 9 et seq.}}

_{^{1 Pompe, Les trois degrés du droit pénal, «Hev. de droit pénal et de criminologie», 1949—1950, p. 759.}}

_{^{1 См. два доклада М. Апселя о смертной казни в Европейском совете (Страсбург, 1962) и в ООН (Нью-Йорк, 1962).}}

_{^{1 См.: Karl Schlyter, Les réformes suédoises dans la domaine des mesures défensives contre la criminalité, «Rev. science crim.», 1947, p. 191 et seq.; G. S i m s о n, Le traitement des délinquants d’habitude en Suède, ibid., 1952, p. 359 et seq.; Thorsten Sel lin, Recent Pénal Législation in Sweden, Stockholm, 1947.}}

_{^{1 Оно было основано в 1947 г., а в 1952 г. было преобразовано в «Revue internationale de defense sociale», которое перестало выходить в свет в 1957 г., будучи в известной мере заменено «Bulletin de la Société internationale de défense sociale» (ежегодное издание).}}

_{^{1 Созванный в Женеве в 1952 г. руководящий совет Международного общества социальной защиты после широкого обмена мнениями, принял решение подготовить и распространить программу-минимум, которая должна была одновременно определить значение движения и установить его пределы. Подготовка ее была поручена комиссии из трех человек (Штраль, Гурвич и Ансель). Гравен, принимавший большое участие в решении 1952 г., настаивал на «полной теоретической независимости» членов общества, но при этом высказал пожелание, чтобы был выработан основной текст. Эта задача была успешно выполнена Иваром Штралем, который совместно с другими членами комиссии сформулировал главные идеи движения, используя резолюции предыдущих конгрессов социальной защиты. Ни для кого не является секретом, что эта программа имела своей целью противостоять точке зрения некоторых сторонников социальной защиты, признанной чрезмерной и высказанной во время подготовительных сессий III конгресса, проведенных в Сан-Марино и Каракасе. Действительно, когда III конгресс собрался в 1954 г. в Антверпене, выявилась единодушная приверженность «средней позиции», выраженной в про- грамме-минимум. Эта программа была опубликована в первом номере «Bulletin de la Société internationale de défense Sociale» (1954), и в: «Rev. science crim.», 1954, p. 807. Об этой программе см. наш обзор в том же «Revue», 1955, р. 563.}}

_{^{1 См.: P. Bouzat et J. Pinatel, Traité de droit pénal et de criminologie, t. I, 1963, № 58; G. Levasseur et G. Stefan i, Droit pénal général et procédure pénale, t. I, 1964, № 76; J.Constant, Traité élémentaire de droit pénal, Liège, 1965, № 13.}}

_{^{1 См.: Hilde Kaufmann, Gramaticas System der Difesa sociale und das deutsche Schuldstrafrecht, «Festschrift für Hellmuth Von Weber», Bonn, 1963, S. 418 et seq.}}

_{^{1 С. de V i с e n t i i s, Appunti intorno al procedimcnto di socializzationc, «Riv. int. di difesa sociale», 1947, p. 45.}}

_{^{1 Это было сделано, в частности, Мерлем, Пинателем и Левас- сером, докладчиками, а также Вассали, Пизапиа и Р. П. Бери- стеном. См. доклады и выступления в «Rev. science criminelle», 1964, p. 725.}}

_{^{1 В своем докладе на XII «Днях социальной защиты» Р. Мер ль отмечает, что, «намеренно умалчивая об этой программе социальной защиты, преисполненной надежды, некоторые криминалисты, почти не подозревая этого, становились неоклассиками» («Rev. science crim.», 1964, p. 730).}}

_{^{3 Эту точку зрения отстаивал, во всяком случае частично, проф. Ле Пуатеввен в своем докладе на Международном конгрессе сравнительного права в 1900 г. См.: Le Poittevin, La fonction du droit comparé par rapport à la Criminologie, «Procès-verbaux des séances», Paris, 1905, t. I, p. 380 et seq. Но доклад проф. Алимена на ту же тему предоставил, наоборот, очень широкое место сравнительному исследованию этой проблемы; см.: «Procès-verbaux», t. I, р. 392 et seq.}}

_{^{1 См. его доклад о работах общей секции первого Конгресса Международной академии сравнительного права в Гааге в 1932 г. «Mémoires de Г Académie int. de droit comparé», t. II, part 1, 1934, p. 600.}}

_{^{1 Не следует забывать и роль таких ученых, как Карно, Баланш и Фостен-Эли во Франции, Хаус и Нииельс в Бельгии. Все они работали над созданием теории уголовного права, но их доктрина уже как технически, так и по своему духу отличается от догматической тенденции, характерной для итало-германского направления.}}

_{^{1 L. Jimenez de Asua, Estudio de legislaciôn comparada, «Godigos penales iberoamericanos», t. I, Caracas, 1946, p. 33.}}

_{^{1 Нюволон отметил широкое согласие с движением новой социальной защиты столь известных криминалистов, как профессора Гриспиньи, Раньери, Вассали, Гварнери и Пизапиа («Gin- quante ans de droit penal et de Criminologie», Publication jubilaire 1907—1957, Bruxelles, p. 481); это идейное течение равным образом возбуждает интерес, часто отмеченный симпатией, и у некоторых католических юристов, озабоченных обновлением доктрин, например у профессоров Карнелютти, Моро, Галло.}}

_{^{1 Об этом законе см.: J. В. Herzog, «Rev. science crim.»,}}

_{^{1 См.: J. R. Mendoza, Proyecto do Codigo penal venezolano, «Revista juridica» (спец. номер, 1941—44); Les problemes de defense sociale en Amerique latine, «Autour de Г oeuvre du d-r Etienne de Greef, t. I, «L’Homme criminel», 1956, p. 239 et seq., см. также: M. R. Mendoza, Curso de derecho penal venezolano, Caracas, t. I, 1958, t. II, 1961, где автор анализирует учения новой социальной защиты, как проявление социального индивидуализма.}}

_{^{1 Некоторые выступления во время «Дней уголовного права» в Буэнос-Айресе в 1960 г. почти наивные, несмотря на научные формулировки, весьма симптоматичны в этом отношении.}}

_{^{1 Немецкие исследования уголовного права обычно воздерживаются от приведения точных сведений о доктрине даже в тех случаях, когда они сталкиваются со специальными проблемами социальной защиты. См. в качестве примера: J. Baumann, Strafrecht, Allgemeiner Teil, 3 Aufl., 1964.}}

_{^{1 Очень полную библиографию см. в: V i t а 1 Schwander, Das Schweizerische Strafgesetzbuch, 1964, S. 511 et seq. О проекте Штосса и последующих проектах см. S. 512. О научной оценке итого кодекса см.: Jimenez de Asua, Tratado de derecho penal, t. I, 1956, № 143.}}

_{^{1 А. Н u s s, Cinquante ans de droit penal et de criminologie, Bruxelles, 1957, p. 451.}}

_{^{1 См.: «Le Code penal de 1’Empire d’Ethiopie» (предисловие, Гравена), Paris, 1959.}}

_{^{1 См. серьезное исследование: J. Graven, L’apport euro- peen en matiere de droit penal aux pays africains en voie de deve- loppemcnt, «Rev. de droit pen. et de crim.», 1964, p. 909—954. ^}}

_{^{1 Отчет о работе и деятельности проф. Кимура см.: «Rev. science crim.», 1964, p. 690.}}

_{^{1 Thorsten Sellin, L’experience de la sentence inde terminee aux Etats-Unis, «Rev. science crim.», 1951, p. 440.}}

_{^{1 См.: «La defense social», специальный номер «Maintenant», посвященный V Международному криминологическому конгрессу в Монреале в 1965 г.}}

_{^{1 По этому вопросу см. предисловие проф. Радзиновича к английскому изданию нашей работы: М. А п с е 1, Social Defence— A Modern Approach to Criminal Problems, London, 1965, p. V.}}

_{^{1 R. Garraud, Traite theoretique et pratique de droit penal fran^ais, 3 ed., t. I, p. 109; см. также: L. Jimenez de Asua, Tratado de derecho penal t. I, 2 ed. Buenos Aires, 1956, № 58.}}

_{^{1 Это выявили XII «Дни социальной защиты», посвященные вопросу сопоставления классического уголовного права и доктрины социальной защиты. См.: «Rev. science crim.», 1964, p. 721; см. также: М. Ancel, Droit penal classique et defense sociale— A propos d’une confrontation recente, «Rev. pen. suisse», 1965, p. 1 et seq.}}

_{^{1 См.: М. А п с о 1, Responsabilite et defense sociale, «Rev. science crim», 1959, p. 179 et seq.}}

_{^{3 См.: B. D i T u 1 1 i o, Trattato di antropologia criminale, Rome, 1945, p. 183 et seq.; Stephan Hurwitz, Criminology, London, 1952, Part IV, p. 359. Говоря о «динамической концепции преступления», Мецгер противопоставляет ее концепциям антропологическим, психопатологическим, биологическим и социологическим,}}

_{^{1 Беттиоль утверждал, что в этом предвзятом отказе позитивистской доктрины от идеи моральной свободы содержалась серьезная методологическая ошибка. См.: «Diritto penale», 1962, p. 67 et seq.}}

_{^{2 См.: E. Do Greeff, «Introd. a la Criminologie, t. I, Paris, 1948, p. 31; см. также: D i T u 1 1 i o, Trattato di antropologia criminale, Rome, 1945, p. 558. Известно, что одна из современных криминологических доктрин, говоря о личности преступника, стремится включить понятие ответственности даже в саму концепцию опасного состояния. Согласно Мецгеру, преступник был бы виновным (в традиционном смысле слова) и, следовательно, наказанным по закону за то, что он приобрел опасные привычки или не противодействовал своим естественным склонностям, за исклю}}

_{^{которыс исследуют, притом статически,[только один аспект преступного деяния, в то время как динамическая концепция непосредственно охватывает и деяние и того, кто его совершил; это естественный подход, говорит автор, «отбрасывающий все мистическое и связанный только с непосредственным опытом, с фактами» («Kriminalpolitik auf kriminologischer Grundlage», 2 Aufl., 1942, S. 164). Экснер показал, что одинаковые характеристики могут оказаться и у преступника, и у пепреступника; следовательно, нужно изучать не только особые криминогенные свойства, но и стечение сил или факторов, которые провоцируют эту тенденцию и приводят к совершению преступления («Kriminologie», 3 ed.,}}

_{^{1949, p. 174). На этой основе могут быть выработаны новые классификации, представляющие собой подлинно научные гарантии. Можно еще заметить, что криминологическая система супругов Глюков основана на учете понятия преступного поведения (см.: «After-Conduct of Dischargen Offenders», 1949, chap. VI).}}

_{^{1 Grispigni, Diritto penale italiano, 1959, t. I, p. 141; см. также: M a n z i n i, Trattato di diritto penale italiano, t. II, 1934, p. 175.}}

_{^{1 См: Y. В. Herzog, Chronique de defense sociale, «Rev. science crim.», 1953, p. 354 et seq.}}

_{^{1 Конгресс в Стокгольме 1958 г. («Actes de Cinquieme Congres international de defense sociale», Stockholm, 1963) и конгресс в Белграде 1961 г. («Le Statut legal et le traitement de jeunes adultes delinquants. Actes du sixieme Congres international de defense sociale», Belgrad, 1962).}}

_{^{Об «общем» характере личности, рассматриваемом по отношению к образующим его элементам см.: F. Е х п е г, Kriminologie, 1949, р. 27. Об опасном состоянии см.: О. К i n b е г g, Problemes fonda- mentaux de la criminologie, Paris, 1960, p. 43 et seq.; J. P i n a t e 1, Criminologie (op. cit.), p. 409 et seq.}}

_{^{1 S t г a h 1, Rorelsen for Socialskydd, «Svensk Juristtidning», 1955, p. 28 et seq.}}

_{^{1 См.: Е. R. Aftalion, Derecho penal economico, Buenos Aires, 19G0; см. также: Donald R. Taft, Criminology, New York, 1956, p. 388; автор видит в увеличении числа хозяйственных преступлений одну из характерных черт современного уголовного права.}}

_{^{1 О недостаточности и ограниченности французской теории соучастия см.: R. Merle, Droit penal general complementaire, 1957, p. 185 et seq.; Vouin et Leaute, Droit penal et Criminologie, 1956, p. 282; Stefani et Levasseur, Droit penal general et procedure penale, Paris, 1961, № 251. О проблеме в целом см. труды VII Международного конгресса уголовного права в Афинах в 1957 г. «Actes du Congres», Athenes, 1961, p. 79 et seq.}}

_{^{1 Р. В о u z a t ctJ. Pinatle, Traite'de droit penal et de Criminologie, 1963, t. I, № 174; Stcfani et Levasseur, Droit penal general et Procedure penale, 1964, t. I, № 195 et seq.; R. Merle, Droit penal general complementaire, 1957, p. 227.}}

_{^{1 Enschede, Quelques problemes concernant la fixation de la peine, «Rev. science crim.», 1965, p. 789.}}

_{^{1 Об этой доктрине см.: II a n s W е 1 z е 1, Das deutsche Strafrecht, 5 Aufl., 1956 и Das neue Bild des Strafrechtssystems, 1957.}}

_{^{1 См., в частности, труды первого международного курса: «L’examen medico-psychologique et social des d61inquants», опубликованные в Париже Хейером и Пинателем в 1953 г., и труды «Курса» 1955 г., опубликованные под названием «Delitto е person- nalita» (Milan, 1955).}}

_{^{5 См. греческий кодекс 1950 г. (ст. 79), гренландский уголовный}}

_{^{1 Меры перевоспитания предусмотрены актом 1948 г. в отношении лиц старше 21 года, уже несколько раз признанных виновными.}}

_{^{3 М a k i п о, Interrelation of a Code of Criminal Procedure and Criminal Policy, «The Keisei», Tokio, 1960, p. 223.}}

_{^{1 См. труды этого Исследовательского цикла в «Rev. int. de Politique criminelle», Janv., 1953.}}

_{^{1 См.: J. М. С a n a Is, Classicism, Positivism and Social Defence, «The Journal of Crim. Law, Criminology and Police Science», vol. 50, № 6, mars-avril, i960 p. 541 et seq. См. вступительный доклад Марка Анселя на XIII «Днях социальной защиты»: «Rev. science crim.», 1965, p. 936 et seq.}}

_{^{1 Мы не имеем возможности глубоко проанализировать здесь это важное нововведение. Скажем только, что если социальная защита предусматривает подобную реформу, то она не предлагает проводить ее при нынешнем состоянии уголовного процесса и особенно при существующих судебных обычаях. Реформа действительно сможет быть проведена лишь при более широком обновлении традиционной процессуальной системы.}}

_{^{1 J. Graven, Introduction a une procedure penale rationnelle de prevention et de defense sociae, «Rev. penale suisse», 1950, p. 82 •et seq., p. 170 et seq.}}

_{^{1Giuliano Vassalli, La riforma della liberazione condizionale, «Rassegna di Studi penitenziari, 1951, p. 997.}}

_{^{1 Известно, что такова была тема, обсуждавшаяся VIII Международным конгрессом уголовного права в Лиссабоне. См. «Rev. int. de droit pen.», 1960, p. 5 et seq. и общий доклад Марка Анселя (р. 349).}}

_{^{1 Согласно Ферри, истории наказания прошла фазу примитивного возмездия, религиозную фазу, фазу божественного отмщения, этическую фазу (фазу средневекового покаяния), юридическую фазу (классическая школа); теперь же следует «реализовать социальную фазу», в которой «благодаря новым научным данным» наказание (санкция) будет состоять в совокупности мер, которые «соответствуют природе и происхождению преступления и которые будут служить цели охраны общества» (Sociologie criminelle, № 48, p. 351—352). Ферри, впрочем, добавляет, что, поступая так, уголовное право возвращается к своему истоку: оно является рефлексом «простой защиты, предписываемой в силу необходимости сохранения общества» (р. 354).}}

_{^{1 См. общий доклад Гриспиньи на VI Международном конгрессе уголовного права в Риме в 1953 г.: «Rev. int. de droit penal»,}}

_{^{1 Himencz dc Asua, L’etat dangereux dans les legislations ibero-americaincs, «Rev. pen. suisse», 1952, p. 424.}}

_{^{1 См.: Marc Ancel, Deux aspects nouveaux do la legislation penale fran^aise, «Rev. de Criminologie et de police technique», 1954, p. 243; Larguier, Alcoolisme et mesures de surete, Juriscl. periodique, 1954, t. I, p. 1181.}}

_{^{2 Ж. А. Ру выступал за создание «делпк i праздности» (delit de faineantise), основанного по существу на том факте, что субъект т занят на постоянной работе и у него отсутствуют средства}}

_{^{1 См. выводы отчета Конгресса социальной защиты в Сан-Ремо; «Respekt for menncsket», Copenhague, 1951, S. 217 et seq.}}

_{^{1 См. общий доклад Марка Анселя: «Les sanctions en matiere de droit penal economique» в «Rapports generaux au V Congres int. de droit сотр., (публикация Межуниверситетского центра сравнительного права), Bruxelles, 1960. См. также: Aftalion, Derecho penal economico, Buenos Aires, 1960.}}

_{^{1 Реформа, которая во Франции ввела криминологию — способом, порой спорным,— в программу изучения права и особенно уголовного права, является лучшим доказательством этого.См.: Stefani et Levasseur, Droit penal general et procedure penale, Paris, 1964, № 51; V о u i n et L e a u t e, Droit penal et Criminologie, 1956, p. 39; J. M. A u s s с 1, L’enseignement de la criminologie en France, «Rev. de science crim.», 1962, p. 649 et seq.; L. Radzinowicz, Ou en est la Criminologie?, Paris, 1965.}}

_{^{1 Об этом правиле и о его эволюции см.: Kenny, Outlines of Criminal Law, 18 ed., 1962, p. 27 et seq.; Jerome Hall, General Principles of Criminal Law, 2 ed., New York, 1960, chap. VIII.}}

_{^{1 Эта точка зрения приводит к тому, что наложение наказания в классическом смысле (quia peccatum est) рассматривается как признание человеческого достоинства.}}

_{^{1 См. статью, появившуюся под таким названием, в: «Rev. de droit pen. et de crim.», 1961 —1962, p. 637 et seq.}}

_{^{1 Nihil obscurius voluntate humanum (нет ничего более темного, чем человеческие намерения) (Pro Murena, 17, 36).}}

_{^{5 I. Strahl, Les delinquants anormaux mentaux en Suede, «Rev. science crim.», 1955, p. 19 et seq. Кроме того, известно, что признание в некоторых случаях уменьшенной вменяемости является одним из главных нововведений английского Акта}}

_{^{lH. Schultz, Strafrechtliche Bewertung und Kriminolo- gische Prognose, «Melanges Oscar Adolf Germann», Berne, 1959 p. 245.}}

_{^{запреты, которые они нарушили («L’impasse de la responsabilite penale», p. 677). Этот факт, на наш взгляд, напротив, является превосходным аргументом в пользу исправительного воздействия, направленного на социальную реадаптацию, на осознание индивидом своей ответственности.}}

_{^{1 J. Graven, op. cit., “Rev. int. de crim. et de police techn.”, 1965, p. 280.}}

_{^{1 Поль Корин ль утверждает, что чувство ответственности может возникнуть у преступника лишь после совершения преступления и в процессе перевоспитания («L’impasse de la responsabilite penale», «Rev. de droit pen. et de crim.», 1961—1962, p. 645). Как нам кажется, здесь смешивается чувство раскаяния или осознанной виновности с внутренним чувством ответственности; но ведь в любом случае это чувство возрождается в процессе исправительного воздействия на преступника, а возродиться может только то, что уже существовало.}}

_{^{1 К этому добавим «Белую книгу» министерства внутренних дел, «Penal Practice in a Changing Society», 1959.}}

_{^{1 Эту шутку повторил Ж. Фуайе на совещании, посвященном вопросу о репрессии в V Республике (см. «Rev. penit.», 1963, p. 281 et seq.). Фуайе упрекал современных криминалистов в том, что, увлекаясь подобными вопросами, они пренебрегают правовыми нормами.}}

_{^{1 См.: J. Dupree 1, La defense sociale et les methodes peniten- tiaires modernes, «Rev. int. de police crim.», 1956, p. 306 et seq.}}

_{^{1 Мы не намерены вновь обращаться здесь к проблеме смертной казни. Удовольствуемся указанием на то, что это кровавое наказание, пережиток примитивного уголовного правосудия, не может иметь место в системе гуманистической уголовной политики, поскольку оно: 1) несовместимо с системой социального восстановления, 2) потворствует инстинкту искупительной мести и поддерживает атмосферу насилия и ненависти, которые сами по себе криминогенны, 3) непоправимо и противоречит представлению об относительности человеческой справедливости, 4) образует бесполезное насилие, так как его мнимая необходимость основывается лишь на недоказанных постулатах, 5) является выражением не только правосудия, которое претендует на то, чтобы быть абсолютным, но, чтобы об этом ни говорили, выражением такой политикосоциальной организации, которая признает за государством, более или менее обожествленном, право жизни и смерти в отношении своих подданных. Следовательно, это наказание несовместимо с гуманистической уголовно-правовой доктриной. См.: Маге А п с е 1, Les doctrines de la defense sociale devant le probleme de la peine de mort, «Rev. science crim.», 1963, p. 404 et seq.; его же: Le probleme de la peine de mort, «Rev. de droit pen. et de crim.», Bruxelles, fevrier 1964.}}

_{^{1 См.: G г u n h u t, Practical Results and Financial Aspect- of Adult Probation, New York, 1954, p. 87 et seq.; по поводу бельгийского закона 1964 г. см. замечания Поля Корниля: «Rev. science crim.», 1965, p. 51.}}

_{^{1 По этому вопросу см. замечания Реймонда Мориса, директора пенитенциарной администрации: «Rev. science crim.», 1965, p. 900.}}

_{^{1 «Parum est соегсеге improbos poena nisi probos efficias discipline».}}

_{^{1 Помимо уже упоминавшихся работ, см. работы, являющиеся классическими в этой области: J. С h a z а 1, Le juge des enfants, pratique judiciaire et action social, Paris, 1948; его же: Etudes de criminologie juvenile, Paris, 1952, а также: F. et J. J о u b r e 1, L’enfancc dite «coupable», 1950.}}

_{^{1 М. J. Graven, L’evolution de la notion de «responsabilite penale» etses effets, «Rev. int. de crim. et de pol. techn.», 1964, p. 182. Гравен сопоставляет в этом плане бельгийский закон социальной защиты 1930 г. с законом 1912 г., предусматривающим для несовершеннолетних и взрослых правонарушителей исправительное воздействие «социального восстановления».}}

_{^{1 См.: Jimenez de Asua, Tratado, t. II, p. 221. Вместе с тем о необходимости «мер социальной защиты», более уместных, чем традиционное наказание, и могущих придать ему новую окраску, см. материалы IV сессии европейской консультативной группы ООН по вопросу предупреждения преступности и исправительного воздействия на преступников, Женева, 1958, «Rev. science crim.», 1959, p. 184.}}

_{^{1 См., в частности, доклад, подготовленный французской пенитенциарной секцией: La prison est-elle un facteur criminogene? «Actes du II Congres international de criminologie», vol. V, Paris, 1954, p. 1G3 et seq.}}

_{^{1 Исходя из этих соображений и в целях изменения характера мер, лишающих прав или ограничивающих их, VII Международный конгресс социальной защиты в 1966 г. избрал темой своих работ лишение права заниматься своей профессией или определенной деятельностью в качестве уголовной санкции.}}

_{^{1 Эта точка зрения была всесторонне освещена американскими социологами и криминологами; она является исходной точкой зрения большого, хорошо известного труда Барнса и Титерса («New Horizons in Criminology»).}}

_{^{1 См.: Nigel Walker, Crime and Punishment in Britain, 1965, p. 188 et seq.; S h. G 1 u e с k, The Problem of Delinquency, Boston, 1959.}}

_{^{1 Эта последняя проблема была затронута в докладах профессоров Делитала (Италия) и Родьера (Франция) во время вторых франко-итальянских «Юридических дней» Общества сравнительного законодательства в Риме в 1958 г.}}

_{^{1 Заметим только в качестве примера, что вопрос о неоказании помощи изучался первыми франко-бельгийско-люксембургскими «Днями науки уголовного права» в Париже в 1951 г. и IV Международным конгрессом сравнительного права в Париже в 1954 г., что вопрос о неумышленных преступных деяниях был предметом рассмотрения в частности IV Международного конгресса социальной защиты в Милане в 1956 г., VI франко-бельгийско-люксембургских «Дней науки уголовного права» в Париже в 1958 г.; объединенного коллоквиума, состоявшегося в Париже в 1961 г. в ознаменование 25-летия с момента основания «Revue de Science criminelle et de droit penal compare», IV франко-югославских}}

_{^{«Юридических дней» Общества сравнительного законодательства}}

_{^{(Париж, Тулуза, 1963 г.); что проблемы уголовного права, свя}}

_{^{занные с автомобильным транспортом, были включены в программу III Международного конгресса сравнительного права в Лондоне в 1950 г., вторых франко-польских «Юридических дней» Обще:}}

_{^{ства сравнительного законодательства в Варшаве в 1961 г.,}}

_{^{VI Международного конгресса сравнительного права в Гамбурге в 1962 г., 31 сессии Международной организации уголовной полиции в Мадриде в 1962 г. Мы упоминаем здесь только некоторые (среди многих других) международные форумы и охватываем период меньше чем в 15 лет, начиная с того времени, когда вскоре после второй мировой войны нормализовалась экономическая и общественная жизнь.}}

_{^{1 F е г г i, Sociologie criminelle, 1893, p. 215 et seq.; Lom* b г о s o, Le crime, causes et remedes, 2 ed, Paris, 1907, p. 293 etseq.}}

_{^{1 См.: В i с h а г a Tabbah, Droit politique et humanisme, Paris, 1955.}}

_{^{1R. Legros, Pour une defense sociale elargie, «Rev. de l’Universite Libre de Bruxelles», juin — juillet, 1960.}}

_{^{Мы пытались определить в плане уголовной политики социальную деятельность, к которой стремится новая доктрина, и философию уголовного права, которую она предполагает. Чтобы закончить рассмотрение конструктивного аспекта теории новой социальной защиты, нужно вернуться к ее взаимоотношениям с наукой уголовного права или даже, точнее говоря, с уголовным правом, поскольку именно в этом заключается главное.}}

_{^{Стремление к обновлению, о котором говорилось выше, особенно в связи с организацией и режимом наказаний, могло бы проявляться и в других областях, прямо относящихся на этот раз к уголовному праву. Мы не можем исследовать здесь это право, поскольку для этого пришлось бы обратиться к его основным разделам и даже, в частности, к разделам его особенной части. Нашей же задачей является не изложение всего того, что относится к «уголовному праву социальной защиты», а выяв-}}

_{^{1 Всякое изменение так называемой либеральной системы, восходящей к прошлому веку, расценивается, например, как закат права (см.: G. R i р е г t, Le declin du droit, Paris, 1949).}}

_{^{1 Это никак не означает, что каждое нововведение, как правило, должно быть принято; наоборот, его следует подвергать всестороннему, суровому, но беспристрастному критическому изучению. Ринср возмущался тем, что некоторые способны считать, что любая реформа хороша сама по себе, но он не меньше возмущался, когда заранее отвергают всякую попытку что-либо изменить на том, поистине удивительном основании, что это нарушает существующее право. Здесь эта доктринальная позиция опять исходит из удовлетворения, которое анриорно дает действующий закон, рассматриваемый в своей исторической перспективе, что, в сущности, смешивает объяснение с оправданием. Каррара также призывал исследователей, приверженных к нововведениям, обратиться прежде всего к уголовному процессу, ибо в уголовном праве, утверждал он, нечего прибавить к тому, что уже сделано нашими отцами: «II diritto penale е la procedura penale», в: «Opuscoli di diritto cri- minale», t. V, p. 39; это было опубликовано в 1874 г.}}

_{^{1 См.: Н. Н. Jescheck, Les principes de politiques crimi- nelle du projet du Code penal allomand en comparaison avec revolution du droit penal en Belgique, «Revue de droit pen. et de Criminologie», Bruxelles, decembre 1964.}}

_{^{практику вынесения строгих наказаний преступнику без исследования того, что он собой представляет, как он дошел до такого состояния, мог ли он не дойти до этого, как ему в этом способствовали и как, наконец, утвердились его собственные криминогенные свойства. Изучать преступника — это не значит одобрять или оправдывать его, это значит обращаться с ним как с человеком» «Actes du Congres», t. VI, p. 289. Последняя фраза существенна, с нашей точки зрения, для избежания некоторых неясностей.}}

_{^{1 Напомним еще раз об интересных замечаниях на этот счет Р. Мерля в его вступительном докладе на XII французских «Днях социальной защиты», см.: «Rev. science crim.», 1964, p. 725.}}

_{^{1 Напомним еще раз, что программа-минимум (см. «Rev. science crim.», 1954, p. 807) сформулировала основные положения общей умеренной доктрины, в которых отражена сущность новой социальной защиты. Напомним также, что секция уголовного права и Центр исследований социальной защиты Института сравнительного правоведения в Париже начиная с 1953 года регулярно}}

_{^{организует «Дни социальной защиты», которые ежегодно проводятся в помещении различных университетов, и что в 1964 г. XII «Дни», которые совпали с 200-летней годовщиной со дня опубликования трактата Беккариа, избрали в качестве своей темы сопоставление классического уголовного права и теории социальной защиты (см. «Rev. science crim.», 1964, p. 898 et seq.). Эти замечательные «Дни» явились фактически завершением первого цикла. Отвечая на призыв Криминологического института Кембриджского университета и Института правовых исследований Лондонского университета, XIII «Дни» явились инициатором проведения франко-английского коллоквиума, посвященного проблеме определения судьей уголовной санкции. Он был проведен в Лондоне с очень большим успехом в сентябре 1965 г. (См. «Rev. science crim.», 1965, p. 962.)}}

_{^{1 Эта мысль была высказана президентом Патеном, притом в форме простого опасения. Президент уголовной палаты выразил в то же время свое согласие с умеренной доктриной социальной защиты. См. его высказывание во время IV «Дней социальной защиты» в Бордо («Rev. science crim.» 1957, p. 431—432) и во время празднования 25-летия «Revue de science criminelle et de droit penal compare» («Revue», 1962, p. 7).}}

_{^{1 См.: Sutherland, Principles of Criminology, 3 ed., chap. IX, p. 355; Thorsten Sellin, Culture Conflict and Crime, 1938, M. Fry, «Arms of the Law, 1951, p. 73; О. К i n b e r g, Les pro- blemes fondamentaux de la criminologie, 1960, p. 51.}}

_{^{1 Это вмешательство компетентных властей делает одновременно чувствительным моральное порицание, которое связано с каждым преступным деянием, по крайней мерс в отношении категорий mala in sе. Некоторые юристы заключают из этого, что «норма уголовного права имеет большое значение в силу самого факта своего существования, а не в силу ее практического применения» (J. L а г g п i е г, Le droit penal, «Que sais-je?» Paris, 1962, p. 14). Однако, если уголовно-правовая норма сопровождается санкцией, которая не является в строго юридическом смысле наказанием, то следует ли из этого, что она не будет обладать социальной значимостью и практической пользой? Это говорит, само собой разумеется, о том, что новая социальная защита согласна с классическим уголовным правом, утверждающим, что «компетентная власть» должна быть властью судебной, которая одна только «компетентна» наказывать в соответствии с законом, то есть обеспечивая законную защиту обвиняемого.}}

_{^{1 См., в частности, очень правильные замечания Стефани и Левассера: «Droit penal general et criminologie», 2 ed., 1961, p. 498. «Droit penal general et procedure penale», 1964, t. I, № 360.}}

_{^{уголовной политики и криминологии (см.: Н. Mannheim, Pioneers in Criminology, London, 1960, p. 30).}}

_{^{1 Стефани и Левассер ясно и убедительно говорят о воздействии идей социальной защиты на современную эволюцию уголовного права и пенитенциарных методов. См.: «Droit penal general et criminologie», 2 ed., Paris, 1961, p. 306, 398, 565, 676.}}

_{^{1 См : Enschede, Quelques problemes concernant la fixation de la peine, «Rev. science crim.», 1965, p. 787 et seq.}}

_{^{[1] «О метафизическом» характере этой концепции см.: О. К i п - berg, La psychiatrie criminelle sans metaphysique, «Rev. science crim.», 1949, 513, и «Les problemes fondamentaux de la criminologie», Paris, 1960, p. 36 et seq., p. 75 et seq.}}

_{^{[2] Cm.: G. M. Sykes, The Dilemmas of Penal Reform — An American View, «The Howard Journal», vol. 8, № 3, 1960, p. 194, 199.}}

_{^{[3] Ярким доказательством этого была отмена в XIX веке, в частности в Англии, смертной казни, за исключением дел об убийстве. Во время обсуждения предложений С. Ромиллн об отмене смертной казни за кражу с витрин и карманную кражу, противники реформы заявляли, что если они будут приняты, то станет невозможно выходить на лондонские улицы, не подвергнувшись тотчас же ограблению. См.: L. Radzinowicz, A History of English Criminal Law and its Administration from 1750, t. I, London, 1948, pp. 301 — 303, 497.}}

_{^{[4] Cm.: Thorsten Sellin, The Death Penalty, Phila- delphie, 1959.}}

_{^{[5] См.: Ch. German, Elements de science penitentiaire, 1959; Howard Jones, Crime and the Penal System, 1960, p. 160.}}

_{^{[6] Cm.: Hugh Klare, Anatomy of Prison, London, 1960, p. 14.}}

_{^{[7] J. D. Morton, The Function of Criminal Law, «Five Talks for Radio», Toronto, 1962, p. 3 et seq., p. 34.}}

_{^{[8] Социальная защита присоединяется во многом к позиции утрехтской школы (см.: J. Leaute, Une nouvelle Ecole crimi- fielle, Г Ecole d’Utrecht, Paris, 1959).}}

_{^{[9] См.: С a s a m а у о г, Les juges, Paris, 1957.}}

_{^{[10] «Principi di diritto penale», 1950, t. I, p. 84; см. также: Het- tiol, Diritto penale, 1962, p. 316, 521.}}

_{^{[10] X. Маннгейм правильно подчеркивает противоречивый характер этого утверждения противников современной доктрины}}

_{^{[11] См. выступления на заседании Ассоциации финских криминалистов 5 апреля 1957 г. в ответ на возражения Бринольфа Хон- казало (Хельсинки), («Nordisk Kriminalistik Arsbok», 1957 г., S. 56—60), в которых содержались весьма положительные программы социальной защиты как приемлемой системы концепций уголовной политики, против которой почти невозможно возражать*}}

_{^{[12] Мы не забываем попытки, предпринятой Листом и известной немецкой доктриной, возродить понятие уголовной политики; однако ошибка Листа и этой доктрины состояла в том, что они ограничивались узким и неполным определением этого понятия, почти так же, как это делают позитивисты в отношении понятия социальной защиты.}}